作者：何國(guó)銘律師 （專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)罪？簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)要謹(jǐn)慎。今天來(lái)講講我們最近辦理的一起假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，這個(gè)案件剛開(kāi)完庭，還沒(méi)出判決，案件的信息還不方便透露得太多。我們就來(lái)聊聊這個(gè)案件遇到的一些情況吧。這是東北某省案件，當(dāng)事人家屬打電話聯(lián)系我的時(shí)候，是在審查起訴階段，當(dāng)時(shí)我在云南辦案。她向我咨詢，說(shuō)，她丈夫涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，涉案金額是70多萬(wàn)，有自首、坦白、退贓、賠償被害人損失等有利情節(jié)，同時(shí)，她丈夫在五年內(nèi)因生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪被判處了拘役，案發(fā)前已經(jīng)服刑完畢了。辦案檢察院想和當(dāng)事人簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)，給的量刑建議是有期徒刑兩年六個(gè)月。她就來(lái)咨詢我，問(wèn)這個(gè)認(rèn)罪認(rèn)罰能不能簽，我思索了一會(huì)，根據(jù)她所說(shuō)的這些有利及不利的情節(jié)，算了一下刑期，認(rèn)為刑期應(yīng)該在1年到1年7個(gè)月之間是比較合理的。所以建議先不簽，后面案件到了法院，在審判階段再和法院簽，到時(shí)盡量把刑期降低一些。

過(guò)了大概一個(gè)星期，她又電話聯(lián)系我，說(shuō)她很早之前已經(jīng)在當(dāng)?shù)匚辛艘粋€(gè)律師，當(dāng)?shù)氐穆蓭熣f(shuō)如果不簽認(rèn)罪認(rèn)罰，刑期會(huì)加重，所以，考慮再三，還是決定簽了。她說(shuō)，現(xiàn)在案件已經(jīng)進(jìn)入法院階段了，想委托我介入這個(gè)案件，希望能在刑期上再減少一些。

我介入案件后，經(jīng)過(guò)閱卷和會(huì)見(jiàn)，寫(xiě)了十幾頁(yè)的辯護(hù)詞，全面論述兩年六個(gè)月的刑期不合理，同時(shí)，也收集了很多全國(guó)的同類判決，以作為辯護(hù)詞的附件。這些材料，我們?cè)陂_(kāi)庭前都已經(jīng)遞交給法院了。并且，我們?cè)陂_(kāi)庭前，去會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人，給他做庭前輔導(dǎo)時(shí)，也全面向他說(shuō)明刑期應(yīng)該怎么計(jì)算，他當(dāng)時(shí)是同意我們的觀點(diǎn)，希望能和律師協(xié)力，爭(zhēng)取個(gè)好的結(jié)果。但是，等到開(kāi)庭了，也許他是在看守所待久了，受到其他人的說(shuō)教，又或者是出于庭審中嚴(yán)肅的氣氛的影響，當(dāng)庭又明確認(rèn)可了檢察院的量刑建議了。迫于無(wú)奈，我當(dāng)庭和合議庭說(shuō)，行使律師的獨(dú)立辯護(hù)權(quán)，在法庭上花了半個(gè)多小時(shí)，來(lái)論述這個(gè)量刑建議不合理。

為什么在當(dāng)事人當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰的情況下，我要堅(jiān)持所檢察院給的量刑是明顯過(guò)重的呢！主要還是以最高法、最高檢出臺(tái)的關(guān)于《常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》》的規(guī)定，以及某省高級(jí)人民法院出臺(tái)的《人民法院量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》實(shí)施細(xì)則的規(guī)定作為依據(jù)。

首先，基準(zhǔn)刑不明，對(duì)于既存在有減輕、從輕處罰情節(jié)，又存在加重處罰情節(jié)的，要計(jì)算出具體刑期，首先是需要確定一個(gè)基準(zhǔn)刑，這個(gè)是基礎(chǔ)，然后再根據(jù)《量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》的方式計(jì)算出具體的刑期。但是很明顯，量刑建議書(shū)與認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)是沒(méi)有體現(xiàn)基準(zhǔn)刑的，量刑建議書(shū)是如何計(jì)算出兩年六個(gè)月的刑期呢？這個(gè)過(guò)程也是不明晰的。為了查明基準(zhǔn)刑的問(wèn)題，我們收集了很多相似案例，認(rèn)為當(dāng)事人的基準(zhǔn)刑應(yīng)該在有期徒刑三年至三年六個(gè)月之間。關(guān)于這些案件的判決書(shū)，我們?cè)谕デ耙呀?jīng)提交給法庭用以參考了。

另外，針對(duì)刑期的計(jì)算，我們專門(mén)做了一個(gè)表格，以量刑指導(dǎo)意見(jiàn)為依據(jù)，對(duì)于從犯，可以減少基準(zhǔn)刑的20%-50%；對(duì)于次要主犯的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下。對(duì)于自首，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下；對(duì)于坦白，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下；對(duì)于退贓、退賠的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下；積極賠償?shù)珱](méi)有取得諒解的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下；對(duì)于有前科的，可以增加基準(zhǔn)刑的10%以下。為了公平起見(jiàn)，我們選取了上述量刑情節(jié)中的平均數(shù)，例如，40%以下，就選取20%，30%，就選擇15%這樣一種規(guī)則，最終算出刑期應(yīng)該是在有期徒刑一年至1年7個(gè)月之間。

還有另外一個(gè)點(diǎn)是我們重點(diǎn)攻擊的，就是當(dāng)事人有一個(gè)同案犯，和他的涉案金額是相差無(wú)幾，但是，這個(gè)同案犯的量刑是沒(méi)有自首和賠償被害人損失的情節(jié)的，而他的量刑是在三年兩個(gè)月，所以，一比較，兩個(gè)人之間就僅僅是相差8個(gè)月，那么，自首加上賠償被害人損失的情節(jié)就僅僅減少8個(gè)月嗎？很明顯，8個(gè)月是不足以體現(xiàn)這兩個(gè)情節(jié)的。

現(xiàn)在案件開(kāi)完庭了，但是判決還沒(méi)下來(lái)，我們也不知道結(jié)果會(huì)怎么樣。但是通過(guò)這個(gè)案件，我想給大家的建議是，簽署認(rèn)罪認(rèn)罰時(shí)要非常謹(jǐn)慎，尤其是需要注意檢察院給量刑建議的時(shí)候，有沒(méi)有說(shuō)清楚基準(zhǔn)刑是多少，每個(gè)有利情節(jié)能降低百分之幾的刑期，然后，自己私底下要去算一下，看這個(gè)量刑建議合不合理，然后再?zèng)Q定簽還是不簽。