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新公司法實施后，有限公司被要求5年內實繳，有些公司在認繳制下注冊資本過大或者不想實繳的公司會選擇減資。有些股東為了退出公司，在無法通過股權轉讓或者其他途徑實現時，也會通過減資的方式退出。法律規定公司減少注冊資本，需要代表全體股東三分之二以上表決權的股東通過，那么有的公司減資已符合上述規定，為何還是被法院確認不成立呢？

經典案例

A公司的股東由甲乙等6名股東構成，甲持股比例為24.47%，乙持股比例為10%。

A公司于2018年3月1日召開股東會并決議討論：對乙認繳的注冊資本中210438元進行定向減資，減資后乙的持股比例下降，從10%降至6.9%，其他股東持股比例均上升，其中甲的股權比例從24.47%上升至25.32%；決議表決結果為除甲外其他股東均同意，同意股東持股比例占總股數75.5%通過了該決議。

甲認為定向減資涉及持股比例的調整，應經全體股東一致同意，本次股東會決議定向減資導致其持股比例上升，而公司正處于虧損狀態，其本人持股比例上升會導致其風險增加，故決議應不成立。A公司則稱股東會決議符合法律規定及公司章程的約定，決議做出的程序也不存在任何瑕疵，是成立且有效的，甲受決議約束。甲向法院提起訴訟，請求確認決議不成立。

法院認為，A公司的股東決議通過乙的定向減資，導致甲的股權比例從24.47%上升到25.32%，該股權比例的變化并未經甲的同意，違反了股權架構系各方合意結果的基本原則。其次，A公司處于嚴重虧損狀況，甲的持股比例的增加在實質上增加了甲作為股東所承擔的風險，在一定程度上損害了甲的股東利益。故A公司決議未經全體股東一致同意，不成立。

風險提示

法律規定股東會會議作出減少注冊資本的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。但是按照股東出資或者持有股份的比例相應減少出資額或者股份，即同步減、同比例減，非定向減資。定向減資會直接突破公司設立時的股權分配情況，導致有些股東持股比例減少，有些股東持股比例增加，若適用三分之二多數決則會損害小股東權益，增加小股東承擔責任的風險。除全體股東另有約定或者公司章程另有約定外，應當由全體股東一致同意。

公司治理建議

公司應如何正確減資，以避免減資失敗的風險呢？我們建議：

1、同比例減資需經代表三分之二以上表決權的股東表決通過

同比例減資，即例如公司注冊資本為100萬元，其中甲出資70萬元，乙出資30萬元，公司要減少注冊資本至50萬元，按照同比例減資原則，兩個股東應當同比例減少50%的注冊資本，減資后甲出資35萬元，乙出資15萬元。同比例減資，股東會決議經代表三分之二以上表決權的股東通過即可。股東會決議還可閱讀《》

2、其他形式減資需法定或全體股東另約定

除同比例減資外，其他形式的減資需要法律另有規定，或是全體股東另行約定。法律規定的減資如異議股東回購請求權；全體股東另行約定的如在協議中明確約定未來定向減資的規則，本案中，公司的減資屬于定向減資，全體股東未提前約定定向減資的規則，那么股東會決議時也要全體股東一致同意定向減資的決定，否則決議是不成立的。

3、決議減資后應編制資產負債表及通知債權人

公司減少注冊資本的，應當編制資產負債表及財產清單。減少注冊資本勢必會導致公司的償債能力下降，可能會損害公司債權人的利益，所以公司應當自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上或者國家企業信用信息公示系統公告。那么債權人自接到通知后，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。若不通知債權人，那么股東要在減資范圍內對公司不能清償的債務承擔補充賠償責任。【公司法研294】

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作者介紹

李 慧

股權高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科管理委員會 委員

盈科業務指導委員會 委員

盈科公司法律事務部 副主任

上市公司商學院《法律風險》主講導師

工信部中小企業志愿服務專家律師

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格

業務領域：公司設立與投資、公司合規體系建設、股權激勵、股權架構設計、并購與重組、破產清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業法律顧問服務，長期致力于公司法與合規研究，熟悉公司治理結構、內部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業、口腔醫療業、物流業、制造業、傳媒業、租賃服務業、住宿餐飲業、軟件與信息技術業、珠寶首飾業……等行業企業常年法律顧問。

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