一、案例

A省B縣人民法院

行政判決書

原告、劉某賣淫嫖娼，被被告C縣公安局查獲。被告給予原告行政拘留十日并處罰款三千元的行政處罰。原告對被告作出的行政處罰不服，提起行政訴訟。

本院審理后認為，在事實、證據方面，被告認定原告、劉某賣淫嫖娼，有原告、劉某的詢問筆錄、辨認筆錄、支付寶轉賬記錄、QQ聊天截圖、到案經過等證據證實，相互印證，可以形成完整的證據鏈條。被告認定原告嫖娼，事實清楚、證據充分。

在程序方面，被告對原告、劉某進行調查時，詢問原告、劉某，組織原告、劉某相互辨認，均是由一個民警進行，違反《中華人民共和國行政處罰法》第四十二條第一款規定：“行政處罰應當由具有行政執法資格的執法人員實施。 執法人員不得少于兩人，法律另有規定的除外。”《公安機關辦理行政案件程序規定》第五十二條第一款規定：“公安機關進行詢問、辨認、檢查、勘驗，實施行政強制措施等調查取證工作時，人民警察不得少于二人，并表明執法身份。”被告對原告的調查取證，未按照上述規定依法進行，屬于重大程序違法。

綜上所述，被告對原告作出違反法定程序，根據《中華人民共和國行政訴訟法》第七十條第（三）項，撤銷被告對原告作出的行政處罰。

二、相關規定

《中華人民共和國行政處罰法》

第四十二條第一款 行政處罰應當由具有行政執法資格的執法人員實施。 執法人員不得少于兩人，法律另有規定的除外。

《公安機關辦理行政案件程序規定》

第五十二條第一款 公安機關進行詢問、辨認、檢查、勘驗，實施行政強制措施等調查取證工作時，人民警察不得少于二人，并表明執法身份。

《中華人民共和國治安管理處罰法》

第七十九條??公安機關及其人民警察對治安案件的調查，應當依法進行。嚴禁刑訊逼供或者采用威脅、引誘、欺騙等非法手段收集證據。

以非法手段收集的證據不得作為處罰的根據。

《公安機關辦理行政案件程序規定》

第二十七條公安機關必須依照法定程序，收集能夠證實違法嫌疑人是否違法、違法情節輕重的證據。

嚴禁刑訊逼供和以威脅、欺騙等非法方法收集證據。采用刑訊逼供等非法方法收集的違法嫌疑人的陳述和申辯以及采用暴力、威脅等非法方法收集的被侵害人陳述、其他證人證言，不能作為定案的根據。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響執法公正的，應當予以補正或者作出合理解釋；不能補正或者作出合理解釋的，不能作為定案的根據。

《中華人民共和國行政處罰法》

第四十六條第三款以非法手段取得的證據，不得作為認定案件事實的根據。

《中華人民共和國行政訴訟法》

第四十三條第三款 以非法手段取得的證據，不得作為認定案件事實的根據。

第七十條行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：

（一）主要證據不足的；

適用《中華人民共和國行政訴訟法》解釋

第四十三條 有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第四十三條第三款規定的“以非法手段取得的證據”：

（一）嚴重違反法定程序收集的證據材料；

（二）以違反法律強制性規定的手段獲取且侵害他人合法權益的證據材料；

（三）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等手段獲取的證據材料。

三、嫖娼案件中，以非法手段（一人執法）取得的證據不得作為處罰的根據

根據《中華人民共和國行政處罰法》第四十二條第一款、《公安機關辦理行政案件程序規定》第五十二條第一款的規定，公安機關對賣淫嫖娼案件進行調查取證時，民警不得少于二人。

如果證據收集過程嚴重違反法定程序，不得作為處罰的根據。在上述案例中，一個民警收集的原告、劉某的詢問筆錄、辨認筆錄等證據，不得作為處罰的根據。

四、排除掉非法手段取得的證據后，嫖娼行政處罰事實不清、證據不足

在上述案例中，排除掉一人執法所收集的原告、劉某的詢問筆錄、辨認筆錄等證據后，該案只剩下支付寶轉賬記錄、QQ聊天截圖、到案經過等證據。此時，被告對原告作出行政處罰，明顯事實不清、證據不足。

上述案例中，法院認為被告一人執法僅僅只是重大程序違法，而將被告嚴重違反程序所收集的原告、劉某的詢問筆錄、辨認筆錄等證據作為本案的處罰依據，并認定已形成完整證據鏈條，明顯是錯誤的。本案不僅僅是辦案程序違法，而是收集的證據嚴重違反法定程序，排除掉不得處罰依據的證據后，該案是事實不清、證據不足。

綜上所述，被告對原告作出行政處罰，事實不清、證據不足，法院應根據《中華人民共和國行政訴訟法》第七十條第（一）項，撤銷被告對原告作出的行政處罰。

作者介紹

北京郭曉航律師

職務：北京市盈科律師事務所（總部）高級合伙人、刑民行交叉法律事務部副主任

教育背景：西南大學法學學士、中國人民公安大學偵查學碩士

工作經歷：曾在公安機關辦理、審查治安、刑事、交通處罰案件11年，辦理黃賭毒、打架等常見治安處罰、醉駕酒駕六千余件、刑事案件六千余件

擅長領域：黃賭毒、打架等常見治安處罰、酒駕醉駕交通處罰行政復議、行政訴訟，醉駕辯護、刑事辯護

業績：二十八起嫖娼、賭博、打架、酒駕行政處罰被撤銷、阻止下達、降低幅度，成功控告毆打他人、威脅人身安全兩起治安違法；多起刑事案件取保、不起訴、緩刑

公安行政處罰

工作經驗、成功案例介紹

公安機關工作經歷：

在公安機關派出所、刑偵、法制工作11年，累計辦理黃賭毒等常見治安處罰案件、酒駕醉駕交通處罰案件共計6000余件，具有豐富的辦案經驗。

辦理的常見治安處罰案件種類如下：

1.賣淫、嫖娼

2.賭博

3.吸食、注射毒品

4.毆打他人、故意傷害

5.威脅人身安全

6.侵犯隱私

7.侮辱、誹謗

8.猥褻

9.（聚眾）擾亂單位秩序

10.（聚眾）擾亂公共秩序

11.尋釁滋事

12.阻礙執行職務

13.故意損毀財物

14.盜竊

辦理的常見交通處罰案件種類如下：

1.飲酒后駕駛機動車

2.再次飲酒后駕駛機動車

3.飲酒后駕駛營運機動車

4.醉酒駕駛機動車

5.醉酒駕駛營運機動車

律師執業期間：

律師執業3年來，辦理黃賭毒等常見治安處罰案件、酒駕醉駕交通處罰案件共計78件，撤銷或者降低處罰幅度共計24件，其中嫖娼行政處罰撤銷18件、阻止下達行政處罰決定4件、降低處罰幅度2件；賭博行政處罰撤銷4件、阻止下達行政處罰決定2件；酒駕行政處罰撤銷1件；成功控告毆打他人、威脅人身安全兩起治安違法。

成功案例如下：

（一）嫖娼

嫖娼行政處罰撤銷18件：

1.白某某嫖娼案，行政復議階段，行政復議機關撤銷公安機關的行政處罰。

2.郭某某嫖娼案，行政復議階段，行政復議機關撤銷公安機關的行政處罰。

3.李某某嫖娼案，行政復議階段，公安機關自行撤銷行政處罰，李某某撤回復議申請。

4.姚某某嫖娼案，行政復議階段，公安機關自行撤銷行政處罰，姚某某撤回復議申請。

5.黃某某嫖娼案，行政復議階段，公安機關自行撤銷行政處罰，黃某某撤回復議申請。

6.高某某嫖娼案，行政復議階段，公安機關自行撤銷行政處罰，高某某撤回行政復議申請。

7.趙某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，趙某某撤訴。

8.紀某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，紀某某撤訴。

9.張某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，張某某撤訴。

10.熊某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，熊某某撤訴。

11.崔某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，崔某某撤訴。

12.靳某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，靳某某撤訴。

13.鐘某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，鐘某某撤訴。

14.陳某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，陳某某撤訴。

15.懷某某嫖娼案，行政訴訟階段，法院判決撤銷公安機關的行政處罰。

16.韓某某嫖娼案，行政復議維持，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，韓某某撤訴。

17.代某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，代某某撤訴。

18.潘某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，潘某某撤訴。

阻止下達行政處罰決定4件：

1.曹某某嫖娼案，公安機關擬給予曹某某行政拘留十二日并處罰款三千元的行政處罰，經過聽證，未對曹某某下達行政處罰。

2.田某某嫖娼案，公安機關擬給予田某某行政拘留十五日并處罰款五千元的行政處罰，經過聽證，未對田某某下達行政處罰。

3.鄭某某嫖娼案，公安機關擬給予鄭某某行政拘留五日的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對鄭某某下達行政處罰。

4.顏某某嫖娼案，公安機關擬給予顏某某罰款五百元的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對顏某某下達行政處罰。

嫖娼行政處罰降低處罰幅度2件：

1.石某某嫖娼案，公安機關擬給予石某某行政拘留十五日并處罰款五千元的行政處罰，經過聽證，給予石某某罰款五百元的行政處罰。

2.劉某某嫖娼案，公安機關擬給予劉某某行政拘留十五日并處罰款五千元的行政處罰，經過聽證，給予劉某某罰款五百元的行政處罰。

（二）賭博

賭博行政處罰撤銷4件：

1.顧某某賭博案，行政復議階段，公安機自行關撤銷行政處罰，顧某某撤回復議申請。

2.王某某賭博案，行政復議階段，公安機關自行撤銷行政處罰，王某某撤回復議申請。

3.張某某賭博案，行政復議階段，公安機關自行撤銷行政處罰，張某某撤回復議申請。

4.李某某賭博案，行政訴訟階段，公安機關自行撤銷行政處罰，李某某撤訴。

阻止下達行政處罰決定2件：

1.孫某某賭博案，公安機關擬給予孫某某行政拘留十五日并處罰款三千元的行政處罰，經過聽證，未對孫某某下達行政處罰。

2.萬某某賭博案，公安機關擬給予萬某某罰款五百元的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對萬某某下達行政處罰。

（三）酒駕

惠某某酒后駕駛機動車案件，行政復議階段，公安機關自行撤銷行政處罰，惠某某撤回復議申請。

（四）成功控告兩起治安違法

1.王某某被打案

王某某被劉某某、姚某歐打后，公安機關僅對劉某某作出行政處罰。代理控告后，向公安機關遞交對姚某控告書、要求對姚某進行治安處罰的法律意見書、證據。后公安機關認定姚某構成毆打他人，并對姚某某作出行政處罰。

2.萬某某威脅人身安全案

萬某某多次通過微信發送威脅韓某人身安全的信息。代理控告后，向公安機關遞交對萬某某控告書、要求對萬某某進行治安處罰的法律意見書、威脅的微信信息。后公安機關認定萬某某構成威脅人身安全，并對萬某某作出行政處罰。