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幾位股東想要共同設立公司，在公司設立過程中，為了明確各方權利義務，發起人往往會簽署一份《公司設立協議》。而在公司設立后，又會制定《公司章程》作為公司運行的基本規則。這兩份法律文件本應相輔相成，但如果出現了條款間的沖突，究竟應該以哪一份的約定為準呢？

經典案例

甲、乙、丙三人欲共同設立A公司，2021年3月30日，三人共同簽訂《發起設立協議書》，其中約定，A公司注冊資本為1000萬元。并約定甲出資140萬元，占注冊資本的14%，應于2023年12月31日前足額繳納。乙、丙出資已足額繳納。

2021年6月29日，A公司設立，注冊資本為1000萬元，股東為甲、乙、丙三人，并簽署《公司章程》，約定同《協議》。2021年7月30日，甲向A公司轉賬支付投資款8萬元。2022年3月21日，甲、乙、丙共同簽署《股東會決議》，并修改《公司章程》，其中載明甲認繳出資額133萬元，于2025年12月31日前繳足。2024年2月13日，公司經營狀況不佳，乙認為甲已經超過了《發起設立協議書》中約定的出資期限而未繳納出資，故要求甲支付剩余出資額。甲認為《公司章程》中規定的出資期限還未到期，拒絕繳納。雙方協商未果，乙訴至法院。

法院認為，《協議》是A公司尚未成立之前各發起人對公司設立所做的安排，在A公司成立后，各發起人均轉為某投公司的股東，故對于公司的運作，應以公司成立的公司章程和股東會決議為準。故甲的出資屆滿時間應為2025年12月31日，因目前出資時間尚未屆滿，乙要求甲補足出資的條件尚不成就，判決乙敗訴。

風險提示

在公司設立及運營過程中，《公司設立協議》與《公司章程》條款沖突可能引發多重法律風險。當協議約定的股東出資期限與章程后續調整的期限不一致時，法院通常以章程為準，導致早期協議約定的權利義務無法兌現。另外，還可能致使股東在分紅、表決權等核心權益上陷入爭議，或因章程的公示效力影響外部交易安全，例如債權人依據章程要求股東承擔出資責任時，協議的內部約定無法對抗第三人。

公司治理建議

公司應如何應對公司設立協議與公司章程可能出現沖突的問題呢？我們建議：

1、明確協議與章程的邊界

協議中可約定發起人在公司設立階段的核心權利義務，比如各發起人負責的具體籌備事項、設立過程中產生的費用分攤標準、發起人違約導致公司設立受阻時的賠償責任、以及設立階段臨時決策的表決規則等僅涉及發起人內部協作的內容；章程中則應約定公司成立后的基礎性運營規則，比如股東會的召集程序、表決方式，董事會、監事會的組成及職權，經理層的聘任與解聘條件，公司利潤分配的具體方案，以及公司合并、分立、解散等重大事項的處理程序等關乎公司整體運作及對外關系的內容，通過這種針對性約定讓兩者各司其職、減少沖突。

2、通過股東會決議調整出資期限

若公司遇到經營困難，確需要股東出資來填補資金，可以通過股東會決議來調整股東出資期限。首先應提前通知全體股東召開股東會，明確會議議題為調整出資期限；會議召開時，需保證有代表三分之二以上表決權的股東出席，并進行充分協商；形成的股東會決議需明確記載調整前后的出資期限、各股東的具體出資義務，由參會股東簽字確認。

3、及時催繳，仍不繳及時起訴

在股東出資期限屆滿前10-15天，公司應向股東發送書面催繳通知，明確未繳出資的金額、原定期限、及可能影響的股東權利，通知需通過快遞（簽收記錄）、郵件（已讀回執）等可追溯方式送達；期滿后股東仍拒不履行的，公司應立即整理證據材料（包括出資協議、公司章程、兩次催繳記錄、股東未繳證明等），向公司住所地或股東住所地法院提起訴訟，訴求明確為補繳出資、支付逾期利息及承擔訴訟費用，必要時可在起訴時申請財產保全（如凍結股東名下對應金額的賬戶或資產），避免股東轉移財產導致判決難以執行。更多關于公司章程的問題，可參考我們之前發布的《》（點擊文章名即可查看）。【公司法研311】

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作者介紹

李 慧

股權高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科管理委員會 委員

盈科業務指導委員會副主任

上市公司商學院《法律風險》主講導師

工信部中小企業志愿服務專家律師

上海律協海事海商專業委員會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業資格、基金從業資格

業務領域：公司設立與投資、公司勞動人事合規體系建設、股權激勵、股權架構設計、并購與重組、破產清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業法律顧問服務，長期致力于公司法與合規研究，熟悉公司治理結構、內部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業、口腔醫療業、物流業、制造業、傳媒業、租賃服務業、住宿餐飲業、軟件與信息技術業、珠寶首飾業……等行業企業常年法律顧問。

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