在黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件中，應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)確認(rèn)定被告人是否為黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員？

我國(guó)《刑法》采用行為與地位、作用相結(jié)合的劃分標(biāo)準(zhǔn)，將黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員分為組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、積極參加者、其他參加者（又稱"一般參加者"）等不同類型，并且規(guī)定了不同的刑罰。被指控為黑社會(huì)性質(zhì)組織成員的被告人，能否認(rèn)定其具有組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加行為是一個(gè)基礎(chǔ)性問(wèn)題，不僅關(guān)乎事實(shí)認(rèn)定，更關(guān)乎罪與非罪以及如何判處刑罰，必須嚴(yán)格加以區(qū)分。

桐柏縣資深刑事辯護(hù)律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師【15824811815】解答：

2009年《黑社會(huì)性質(zhì)組織紀(jì)要》對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、積極參加者、其他參加者均作出了較為明確的界定。2015年《法院審理黑社會(huì)性質(zhì)組織紀(jì)要》進(jìn)一步采用反向列舉的方式，明確了以下三類人員不屬于黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員：

（1）主觀上沒(méi)有加入黑社會(huì)性質(zhì)組織的意愿，受雇到黑社會(huì)性質(zhì)組織開(kāi)辦的公司、企業(yè)、社團(tuán)工作，未參與或者僅參與少量黑社會(huì)性質(zhì)組織的違法犯罪活動(dòng)的人員；

（2）因臨時(shí)被糾集、雇傭或受蒙蔽為黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動(dòng)或者提供幫助、支持、服務(wù)的人員；

（3）為維護(hù)或擴(kuò)大自身利益而臨時(shí)雇傭、收買(mǎi)、利用黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的人員。

同時(shí)規(guī)定："上述人員構(gòu)成其他犯罪的，按照具體犯罪處理。"通觀兩份紀(jì)要中關(guān)于認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織成員的相關(guān)規(guī)定，既強(qiáng)調(diào)"主客觀相一致"的刑法原則，要求審判時(shí)應(yīng)當(dāng)著重審查行為人主觀上有無(wú)參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的認(rèn)識(shí)因素和意志因素，同時(shí)又從客觀方面對(duì)認(rèn)定"組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加"行為提出了具體標(biāo)準(zhǔn)。

從2009年《黑社會(huì)性質(zhì)組織紀(jì)要》的規(guī)定來(lái)看，組織者是指黑社會(huì)性質(zhì)組織的發(fā)起者、創(chuàng)建者，領(lǐng)導(dǎo)者是指實(shí)際居于領(lǐng)導(dǎo)地位，并對(duì)整個(gè)組織及其運(yùn)行、活動(dòng)起著決策、指揮、協(xié)調(diào)、管理作用的組織成員。由于該定義十分清楚，組織者、領(lǐng)導(dǎo)者所需具有的客觀行為也一目了然。桐柏縣看守所家屬委托律師會(huì)見(jiàn)電話：15824811815。

對(duì)于積極參加者、其他參加者的認(rèn)定，2009年《黑社會(huì)性質(zhì)組織紀(jì)要》除了要求"明知而參加"之外，還要求行為人"接受黑社會(huì)性質(zhì)組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理"。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，此處的"接受"一詞有著主客觀兩方面的含義：一方面是指主觀上有將自己置于黑社會(huì)性質(zhì)組織管控之下的意愿；另一方面也是指客觀上有接受黑社會(huì)性質(zhì)組織領(lǐng)導(dǎo)和管理的事實(shí)。2015年《法院審理黑社會(huì)性質(zhì)組織紀(jì)要》繼承了上述精神，仔細(xì)分析后不難發(fā)現(xiàn)，所列舉的三類人員都是因?yàn)樵谥饔^或者客觀方面尚未達(dá)到認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)而被排除在黑社會(huì)性質(zhì)組織成員之外。

司法實(shí)踐中，認(rèn)定被告人有無(wú)組織行為、領(lǐng)導(dǎo)行為相對(duì)容易，而認(rèn)定被告人是否有參加黑社會(huì)性質(zhì)組織行為時(shí)，情況則顯得比較復(fù)雜。一般來(lái)說(shuō)，可以將是否舉行專門(mén)的參加儀式作為重要的認(rèn)定依據(jù)。但當(dāng)前的實(shí)踐中多數(shù)黑社會(huì)性質(zhì)組織在發(fā)展成員時(shí)并無(wú)此類程序，這就要求在審判時(shí)要按照兩份紀(jì)要的規(guī)定，審慎地結(jié)合以下兩個(gè)方面來(lái)判別被告人是否有參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為：

第一，是否參與實(shí)施了黑社會(huì)性質(zhì)組織的違法犯罪活動(dòng)。黑社會(huì)性質(zhì)組織區(qū)別于其他犯罪組織的本質(zhì)特征，就是依靠有組織的違法犯罪活動(dòng)來(lái)達(dá)到對(duì)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活進(jìn)行非法控制并進(jìn)而攫取非法利益的目的。黑社會(huì)性質(zhì)組織的生存離不開(kāi)有組織的違法犯罪活動(dòng)，而是否參與有組織的違法犯罪活動(dòng)又是表明被告人與涉案黑社會(huì)性質(zhì)組織之間存在關(guān)系的重要標(biāo)志。因此，這一點(diǎn)自然是判斷參加行為的重要依據(jù)。

第二，與涉案黑社會(huì)性質(zhì)組織之間有無(wú)相對(duì)固定的從屬關(guān)系。所謂相對(duì)固定的從屬關(guān)系，是指在黑社會(huì)性質(zhì)組織中組織者、領(lǐng)導(dǎo)者居于核心地位，積極參加者和其他參加者較穩(wěn)定地處于被領(lǐng)導(dǎo)、被管理的地位。其中，有些人是直接聽(tīng)命于組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，更多的則是在分級(jí)管理的體系內(nèi)聽(tīng)命于其他組織成員。但不管怎樣，組織成員在黑社會(huì)性質(zhì)組織中均應(yīng)具有相對(duì)固定的位置，如果與黑社會(huì)性質(zhì)組織沒(méi)有任何從屬關(guān)系，如只是臨時(shí)受邀或基于個(gè)人意愿參與某起犯罪，即便其參與了有組織的違法犯罪活動(dòng)，也不能將其認(rèn)定為是黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員。換言之，如果在黑社會(huì)性質(zhì)組織中找不到可以對(duì)應(yīng)的位置，就說(shuō)明被告人與該犯罪組織沒(méi)有從屬關(guān)系。如果與黑社會(huì)性質(zhì)組織的某一成員之間沒(méi)有服從與被服從、管理與被管理關(guān)系，就不能認(rèn)定被告人有參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為?！救缒蟹蓡?wèn)題需要咨詢，請(qǐng)致電要永輝律師：15824811815。要永輝律師執(zhí)業(yè)十五年以來(lái)專注于刑事辯護(hù)，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，熟悉桐柏縣看守所會(huì)見(jiàn)流程，熟知桐柏縣公檢法辦案程序，可以為羈押在桐柏縣看守所的犯罪嫌疑人、被告人提供律師會(huì)見(jiàn)、取保候?qū)?、無(wú)罪辯護(hù)、緩刑辯護(hù)、罪輕辯護(hù)、申訴控告、上訴再審等各類刑事辯護(hù)專業(yè)法律服務(wù)】

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