作者：吳國雄律師（深圳）

4月24日，濮陽濮耐高溫材料（集團）股份有限公司（下稱“濮耐股份”）發布公告稱收到起訴書。因涉嫌違反海關法規將天然鱗片石墨走私出口，該公司被遼寧省營口市人民檢察院提起公訴，管理人員祁某生、孟某鳳、姚某陽三人也同時被起訴。
據該案起訴書，2023年10月之前，濮耐股份采購天然鱗片石墨發往海外子公司時，一直使用對應的稅則號列2504101000申報出口。2023年10月20日，商務部、海關總署聯合發布《關于優化調整石墨物項臨時出口管制措施的公告》，規定自2023年12月1日起對天然鱗片石墨實行出口許可管理，未經許可不得出口，經審查準予許可的由商務部頒發兩用物項和技術出口許可證件。
2023年11月，即管制政策公布之后、正式實施之前，濮耐股份鋼鐵事業部副總經理兼海外營銷部部長祁某生、海外營銷部副部長孟某鳳、海外營銷部單證科科長姚某陽，根據子公司生產需要安排出口一批天然鱗片石墨至濮耐美國股份有限公司。在此期間，三人接受了萬華物流法定代表人王某波的建議，改用其他粉末狀天然石墨對應的稅則號列2504109900進行申報。該稅號在管制前后均無需出口許可證。此后，祁某生、孟某鳳、姚某陽繼續默認、縱容并委托萬華物流沿用2504109900稅號完成申報和查驗。
經某海關緝私分局偵查查明，2024年4月至2025年3月間，濮耐股份通過上述方式出口天然鱗片石墨共計1243.55噸，其中通過萬華物流申報890.80噸，全部發往公司海外全資子公司。涉案金額約為598.47萬元。
營口市人民檢察院認為，被告單位濮陽濮耐高溫材料（集團）股份有限公司、營口萬華物流發展有限公司及被告人祁某生、孟某鳳、姚某陽、王某波，違反海關法規，未經許可，采用偽報品名的方式逃避兩用物項和技術出口許可監管，將天然鱗片石墨走私出口，情節嚴重，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第一百五十一條第三款、第四款、第三十條、第三十一條，犯罪事實清楚，證據確實、充分，應當以走私國家禁止進出口的貨物罪追究其刑事責任。

對于該案，筆者認為應當注意以下幾點：

一、應將“天然鱗片石墨”與軍事用途的“三高石墨”區分開來

商務部、海關總署于2023年10月20日發布的《關于優化調整石墨物項臨時出口管制措施的公告》（2023年第39號，下稱“39號公告”）自2023年12月1日起將以下兩類石墨納入兩用物項管制：（1）高純度（純度>99.9%）、高強度（抗折強度>30Mpa）、高密度（密度>1.73克/立方厘米）的人造石墨材料及其制品（參考海關商品編號：3801100030、3801909010、6815190020，以下簡稱“三高石墨”）。（2）天然鱗片石墨及其制品（包含球化石墨、膨脹石墨等）（參考海關商品編號：2504101000、2504109100、3801901000、3801909010、3824999940、6815190020，以下簡稱“天然鱗片石墨”）。
據行業權威人士、中國炭素行業協會名譽會長孫慶分析，國家將兩類石墨納入出口管制有著不同目的。
（1）我國對三高石墨實施出口管制是為了履行防擴散等國際義務，因為三高石墨可以用于軍事用途，比如彈道導彈的鼻錐。它需要耐高溫、耐高速沖擊，金屬材料無法勝任，而“三高”石墨是最好的選擇；再比如，航天、宇航也會用到“三高”石墨。火箭發射時瞬間溫度會上升到幾千度，其底部噴管內襯必須用三高石墨，因為一般的金屬會在高溫下融化（注 1）。
（2）而對天然鱗片石墨實行出口管制，目的在于“保護不可再生資源”。孫慶稱：全球范圍內中國天然鱗片石墨儲量最大，品質也最好，有些類似于中國的稀土。歐美發達國家出于保護資源的目的，很少對本國石墨礦產進行開發。中國的天然鱗片石墨是在特殊的地質條件下，經過長時間才形成的，非常珍貴且不可再生，因此我們有必要實施出口管制，進行資源保護。這就是商務部所說的“維護國家利益”（注 2）。本案天然鱗片石墨是濮耐股份公司生產鎂碳磚的主要原料，鎂碳磚則廣泛應用于鋼鐵冶煉行業。
兩者區別列表如下：

二、企業改變商品編碼、品名不能直接等同于偽報品名、偽報商品編碼走私犯罪
商品歸類與海關審價、原產地確定合稱海關征稅的三大技術難題。即便是作為專業機構的海關，對于同一商品，不同海關也有可能做出不同的歸類。筆者就曾遇到，在同一個關區的三個口岸海關對同一款產品作出三個不同的稅號（商品歸類）。故此，商品歸類問題不能輕易苛責于企業，更不能因為企業歸類錯誤而將其定性為走私。如筆者曾辦理過一起偽報品名和商品編碼走私案，進口企業申報“照相版用激光照排片”（HS 3701.3021），緝私部門認為應申報為“光繪菲林”，歸入HS 3701.3029；其實兩者同指一種商品，正如“出租車”也可以叫“的士”。該走私案在法院開庭三次之后，檢察院撤回起訴并最終作出存疑不起訴決定，即無罪。

三、如何看待海關放行“改變稅號申報”的貨物的行為
據起訴書，2023年11月，39號公告發布之后、正式實施之前，濮耐股份鋼鐵事業部副總經理兼海外營銷部部長祁某生、海外營銷部副部長孟某鳳、海外營銷部單證科科長姚某陽，根據子公司生產需要安排出口一批天然鱗片石墨至濮耐美國股份有限公司。在此期間，三人接受了萬華物流法定代表人王某波的建議，改用其他粉末狀天然石墨對應的稅則號列2504109900進行申報。此后，祁某生、孟某鳳、姚某陽繼續默認、縱容并委托萬華物流沿用2504109900稅號完成申報和查驗。
由以上表述可知：（1）2023年10月20日至2023年12月1日期間，濮耐股份公司曾以2504109900申報，海關放行了；（2）后續就沿用2504109900稅號申報。
筆者猜測，石墨作為一款敏感出口商品，且濮耐股份公司突然改變稅號，海關大概率會對該票貨物進行查驗。對于海關查驗放行貨物的行為，企業及相關人員會產生“行政信賴利益”——即相信改變稅號為海關所接受，所以才有“沿用”之說。此點有助于判斷企業及相關人員是否有犯罪的主觀故意。

四、如何看待涉案石墨全部用于濮耐股份的海外全資子公司
一個行為是否構成犯罪，不能僅進行形式上的判斷，還必須從實質上進行審查：該行為是否對刑法所保護的法益造成了實際侵害或者現實危險。國家對軍民兩用物項實施出口管制最主要的目的是防止其用于境外的軍事用途。本案已查明，涉案石墨全部用于濮耐股份的海外全資子公司，即沒有用于軍事。如果濮耐股份公司向其海外全資子公司出口涉案石墨需要兩用物項許可證，在正常情況下可以申請到，那么該案的性質則不宜定性為走私犯罪。
走私兩用物項不起訴案例：2016年1月至5月間，佳力公司在國內采購硫化鈉80噸后出口至以色列。因申請的兩用物項和技術出口許可證尚未得到商務部批復，佳力公司總經理秦大力為規避違約風險，在沒有兩用物項和技術出口許可證的情況下，指使員工使用出口目的國為泰國的兩用物項和技術出口許可證用于報關。后佳力公司員工根據上述許可證制作虛假發票及相關單證，并將上述報關單證交給“清航報關公司”用于代理報關。同年5月23日，申報出口涉案80噸硫化鈉。秦大力向檢察院提交了2016年佳力公司向商務部申請兩用物項和技術許可證的申報材料、2017年、2018年佳力公司出口硫化鈉至以色列的商務部批復等書證，能夠與秦大力的供述相互印證，證實佳力公司在出口涉案硫化鈉過程中，向商務部申請兩用物項和技術許可證以及2017年、2018年佳力公司出口硫化鈉至以色列均獲得商務部批復的事實。檢察機關最終對佳力公司作出不起訴決定。

最后，依據《刑事訴訟法》，未經人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。在法院作出最終生效判決之前，無論是媒體還是個人不應該對涉案企業及個人進行“輿論定罪”。正如該公司發布的公告所稱“本次訴訟尚未審理，判決結果存在不確定性對公司利潤的影響具有不確定性，最終影響以法院判決為準”。

注1、注2 見 環球時報-環球網 2023-11-22 《中國調整石墨出口管制背后有哪些考量？行業人士解析》