引言
這樣的案例不在少數(shù)：
企業(yè)因技術(shù)被前員工泄露，索賠1億元遭法院駁回。駁回核心理由是原告雖與員工簽訂了保密協(xié)議，但未能證明該技術(shù)信息已采取“相適應(yīng)的保密措施”，相關(guān)內(nèi)部文檔顯示該技術(shù)被標(biāo)記為“內(nèi)部資料”而未作其他提示，保密等級(jí)與信息價(jià)值明顯不匹配。
商業(yè)秘密與專利不同，它不是經(jīng)由行政機(jī)關(guān)審查授權(quán)獲得的權(quán)利，而是通過(guò)權(quán)利人自己的行為“確立”的權(quán)利。這意味著，法律的保護(hù)門檻在于企業(yè)是否“做到了位”。而要做到位，企業(yè)必須首先完成對(duì)商業(yè)秘密的識(shí)別與分級(jí)。但這恰恰也是一個(gè)在企業(yè)管理常常被有意忽視的法律現(xiàn)實(shí)：商業(yè)秘密保護(hù)不是簽了協(xié)議就完事的形式管理，而是識(shí)別-分級(jí)-措施的動(dòng)態(tài)管理體系。
從法律規(guī)范的內(nèi)在邏輯出發(fā)，企業(yè)必須建立系統(tǒng)化的商業(yè)秘密識(shí)別與分級(jí)機(jī)制，否則將面臨裸奔風(fēng)險(xiǎn)。
一、邏輯起點(diǎn)：“相應(yīng)保密措施”不是“大鍋飯”
1.規(guī)范的三圍
《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條四款明確規(guī)定，商業(yè)秘密必須“經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施”。
《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（2020年9月，以下簡(jiǎn)稱“《解釋》”）第五條二款說(shuō)，評(píng)判“相應(yīng)”，需要結(jié)合這幾個(gè)要素：
商業(yè)秘密及其載體的性質(zhì)
商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值
保密措施的可識(shí)別程度
保密措施與商業(yè)秘密的對(duì)應(yīng)程度
權(quán)利人的保密意愿
即將在2026年6月生效的《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱“《規(guī)定》”）第九條，將“保密措施”界定為 “與商業(yè)秘密性質(zhì)、價(jià)值相適應(yīng)的合理措施”。
《解釋》和《規(guī)定》都羅列了一些可以參考的情形：

2. “相適應(yīng)”的司法內(nèi)涵
結(jié)合司法實(shí)踐，“相適應(yīng)”應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)為采取了反映保密意愿（主觀）的能被相對(duì)人所識(shí)別的保護(hù)措施（客觀）。更實(shí)際落地來(lái)說(shuō)，“相適應(yīng)的保密措施”包含三層法律內(nèi)涵：

這就意味著，法律要求的不是一刀切的籠統(tǒng)管理，而是適銷對(duì)路的精準(zhǔn)防控。一套標(biāo)準(zhǔn)化的格式合同、一份泛泛而談的保密制度，如果沒(méi)有針對(duì)具體信息進(jìn)行界定和定級(jí)，很難被法院認(rèn)定為“采取了相應(yīng)保密措施”。
在(2017)最高法民申2964號(hào)案中，原告僅憑原則性要求保守“企業(yè)生產(chǎn)技術(shù)秘密”的規(guī)定，法院認(rèn)為該規(guī)定過(guò)于寬泛，無(wú)法讓員工知悉保密客體的具體范圍，不構(gòu)成合理的保密措施。即：
“《銷售管理制度》、《營(yíng)銷服務(wù)責(zé)任書(shū)》……沒(méi)有明確于**應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保密義務(wù)，而僅限制于**在一定時(shí)間內(nèi)通過(guò)原有渠道銷售公司同類產(chǎn)品，該約定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為競(jìng)業(yè)限制約定……對(duì)于單純的競(jìng)業(yè)限制約定，即便其主要目的就是為了保護(hù)商業(yè)秘密，但由于該約定沒(méi)有明確用人單位保密的主觀愿望和作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍，因而不能構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條規(guī)定的保密措施。”
所以，脫離具體信息的保密措施，在法庭上如同沒(méi)有措施的“裸奔”。
二、邏輯起點(diǎn)再出發(fā)：一切保護(hù)始于“識(shí)別”
如果企業(yè)連自己到底有哪些商業(yè)秘密都不清楚，保護(hù)體系的搭建便如空中樓閣。因此，保護(hù)的第一步不是買軟件、也不是簽協(xié)議，而是進(jìn)行商業(yè)秘密資產(chǎn)盤(pán)點(diǎn)。
我們?cè)鴧⑴c完成的保護(hù)體系均圍繞商業(yè)秘密“產(chǎn)生—識(shí)別—保護(hù)—維權(quán)”的全生命周期構(gòu)建。識(shí)別是承前啟后的關(guān)鍵一環(huán)。企業(yè)需要對(duì)企業(yè)內(nèi)部的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息進(jìn)行全面梳理：哪些配方、圖紙、算法是不為公眾所知悉的？哪些客戶名單經(jīng)過(guò)了深度加工和積累，具有獨(dú)特價(jià)值？
只有通過(guò)識(shí)別，將抽象的“秘密”具象化為 “涉密客體” ，后續(xù)的管理才有明確對(duì)象。否則，保密協(xié)議中連保密內(nèi)容都語(yǔ)焉不詳，員工根本無(wú)從知曉哪些信息需要守口如瓶，保密措施的“可識(shí)別性”便蕩然無(wú)存。
三、管理的核心：分級(jí)是實(shí)現(xiàn)“相適應(yīng)”的唯一路徑
識(shí)別出商業(yè)秘密后，接下來(lái)面臨的問(wèn)題是：是否所有秘密都要用同樣的力度去保護(hù)？答案是否定的。法律要求“相適應(yīng)”，管理講究“成本效益”，而分級(jí)管理正是連接二者的橋梁。
一般而言，企業(yè)可以根據(jù)重要程度，即泄露后會(huì)使企業(yè)遭受損害的程度，對(duì)商業(yè)秘密設(shè)定密級(jí)。常見(jiàn)的分級(jí)模式有兩種：
分為“核心商業(yè)秘密”和“普通商業(yè)秘密”兩級(jí)；
參照國(guó)家秘密分為“絕密”“機(jī)密”“秘密”三級(jí)。
分級(jí)的意義在于資源的精準(zhǔn)投放：
1. 對(duì)內(nèi)的警示作用：在涉密載體上標(biāo)注“核心商密”或“機(jī)密商密”，能讓接觸人員直觀地意識(shí)到信息的價(jià)值與重要性，從而在主觀上繃緊保密這根弦。
2. 措施的梯度匹配：針對(duì)核心級(jí)的配方或源代碼，企業(yè)可以采取“物理隔離”“拆分組團(tuán)研發(fā)”“權(quán)限嚴(yán)格管控”等措施；而對(duì)于秘密級(jí)的日常經(jīng)營(yíng)信息，可能只需做好訪問(wèn)記錄和保密協(xié)議即可。
3. 訴訟中的舉證優(yōu)勢(shì)：在法庭上，分級(jí)管理記錄能夠直觀地向法官展示：企業(yè)對(duì)于不同價(jià)值的信息，設(shè)計(jì)了不同的保護(hù)強(qiáng)度。這恰好回應(yīng)了《解釋》中“保密措施與商業(yè)秘密的對(duì)應(yīng)程度”及“商業(yè)價(jià)值”的考量因素，極大增強(qiáng)了保密措施合理性的說(shuō)服力。
如果不做分級(jí)，對(duì)所有信息采取同樣的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，往往會(huì)導(dǎo)致兩種惡果：要么保護(hù)不足，核心秘密輕易流失；要么保護(hù)過(guò)度，管理成本畸高，制度難以落地。更重要的是，一旦發(fā)生糾紛，法院可能會(huì)認(rèn)為企業(yè)沒(méi)有區(qū)分信息的輕重緩急，所采取的措施與信息的價(jià)值“不對(duì)應(yīng)”，從而否定保密措施的合理性。
四、誤區(qū)澄清：不要依賴默示與自覺(jué)
在實(shí)務(wù)中，常有企業(yè)認(rèn)為：?jiǎn)T工在職期間理應(yīng)知道公司的秘密要保密，或者法律規(guī)定了高管有忠實(shí)義務(wù)，這就算采取了措施。然而，司法實(shí)踐已明確否定了這種觀點(diǎn)。
最高人民法院在(2012)民監(jiān)字第253號(hào)案中指出，合同的附隨義務(wù)與商業(yè)秘密權(quán)利人主動(dòng)采取保密措施是兩個(gè)概念。商業(yè)秘密是通過(guò)自己保密產(chǎn)生的權(quán)利，如果權(quán)利人自己都沒(méi)有采取積極、主動(dòng)的保密措施，法律就沒(méi)有必要給予保護(hù)。《公司法》規(guī)定的董監(jiān)高保密義務(wù)，也不能免除企業(yè)在訴訟中對(duì)采取了合理保密措施的證明責(zé)任。
默示義務(wù)不能替代積極措施。只有通過(guò)分級(jí)標(biāo)識(shí)、權(quán)限設(shè)定、物理隔離等看得見(jiàn)的“積極行為”，才能將企業(yè)的保密意愿客觀化，從而滿足法律對(duì)“保密性”的要求。
五、結(jié)語(yǔ)
結(jié)合多年商業(yè)秘密保護(hù)實(shí)操經(jīng)驗(yàn)與大量成功維權(quán)案例，我們建議眾多經(jīng)營(yíng)者可以完成定制化、全流程、一站式的商業(yè)秘密保護(hù)體系設(shè)計(jì)與實(shí)施服務(wù)，核心保障包括7個(gè)維度，我們選取示例建議如下：

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：沈澄 匯業(yè)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人