這周我接到一個親戚的法律咨詢，他所在的公司將部分建筑工程分包給一個個體戶，該個體戶又找了幾名工人進行施工。工程做了沒多久，一名工人從腳手架上摔倒跌至地面，造成身體損傷，住院花費5萬余元人民幣?，F工人直接向公司主張要求賠償，并向行政部門申請工傷認定。
他認為，公司與該工人不存在任何勞動關系，公司也從不認識該受傷工人。因此公司不應該承擔任何工傷保險責任。
他的問題是，這種情況下，公司是否需要承擔該工人的工傷保險責任？
對此，我們磨工法務團隊著手將其寫成一篇普法文章，分享給大家。
這種分包模式在實踐中中很常見，一些承包個體戶，如包工頭等，從總承包人處承包一項工程，再自己找一些工人進行施工。
事實上，這種模式是違反法律的，也存在著比較大的法律風險。
首先，建筑工程的分包是合法的。但是，法律上對分包有較為嚴格的要求。比如《建筑法》第二十九條規定，建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位；禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。
也就是說，如果總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位，則屬于法律上的“違法分包”。關于違法分包，根據住房和城鄉建設部頒發的《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》第六條規定：存在下列情形之一的，屬于違法發包（如下圖）：
因此，在上述咨詢問題中，由于公司將工程分包給了個體戶，因此法律上屬于“違法分包”。
對于違法分包行為，法律也作出了相應的處罰。根據《建筑法》第六十七條規定，承包單位將承包的工程轉包的，或者違反本法規定進行分包的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。
此外，《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》第六十二條進一步規定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收違法所得；對施工單位處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款；可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。
其次，在違法分包的情形下，如果分包人所招用的人員發生意外傷害，該由哪一方承擔工傷責任？
根據《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條第四款規定，社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的，人民法院應予支持：（四）用工單位違反法律、法規規定將承包業務轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業務時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位；
該條規定在實踐中也被法院在判決時所引用。進一步說，即當存在違法轉包、分包的情形時，用工單位承擔職工的工傷保險責任不以是否存在勞動關系為前提。
因此，在違法分包的情形下，如果分包人所招用的人員發生意外傷害，應當由總承包人承擔工傷保險責任。
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