四川
掛靠施工現象在建設工程領域普遍存在，其中比較典型的就是無資質的施工人借用資質承包工程。借用資質施工的情況下，如果出現施工質量、工期延誤等問題，那么，發包方往往會直接要求出借資質的被掛靠公司承擔責任。
由于掛靠施工是違法行為，根據《中華人民共和國建筑法》第六十六條規定：對因該項承攬工程不符合規定的質量標準造成的損失，建筑施工企業與使用本企業名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。
也就是說，不管被掛靠人是否實際參與了施工與管理，發包方均可以要求其承擔相應的質量責任。那么，被掛靠人是否可以在承擔對發包方的責任后，向掛靠人追償呢？
問題分析
在借用資質的行為中，如果出借資質的施工企業實際并未履行與建設單位之間簽訂的施工合同，則工程事實上由借用資質的企業實施，其與建設單位之間已經形成了事實上的建設工程施工合同關系，施工合同所涉及的質量、工期等權利義務均應由借用資質的企業履行和承擔。
因此，出借資質的企業向建設單位承擔的責任本質上是代借用資質的企業承擔，出借資質的企業承擔責任后，是有權利要借用資質的企業追償的。
不過，因為出借資質的企業與借用資質的企業之間簽訂的借用資質合同于法無效，在追償時不能直接依據雙方簽訂的合同來確定借用資質企業的責任。這種情況下，若人民法院審理建設工程施工合同糾紛的專業性不夠、對建設工程法律實務不夠了解，可能以雙方合同無效為由，裁決借用資質的企業不承擔責任。
建永律師點評
為了避免出現上述情形（即人民法院以借用資質合同無效為由，裁決借用資質的企業不承擔責任），出借資質的施工企業在簽署借用資質合同的同時（或事后），應讓借用資質的企業出具書面承諾書，承諾工程所產生的所有責任均由其自行承擔，若出借資質的企業由此承擔責任的、承擔責任后有權向其追償。
因承諾書為借用資質企業單方出具，是其對民事權利義務的處置，承諾書并不違反法律規定，依法有效，這樣出借資質的施工企業勝訴機率將大大增加。
結語
我國法律明文規定，掛靠施工是違法行為，所簽訂的合同也會因為違法而無效，合同無效后，產生的各種糾紛如何處理，往往也比較復雜。尤其是掛靠施工很容易引起工程款糾紛，對于實際施工人來說，有時候甚至會面臨不但自己拿不到工程款，反而要承擔巨額的工人工資、材料款等責任的情況。
而對于被掛靠公司來說，出借資質雖然能收取一定的管理費等報酬，但畢竟工程施工是由實際施工人負責，很容易出現難以預料的問題，從而導致自己被迫承擔責任。問題嚴重時，甚至可能導致自己資質被取締的后果，因此，無論是出借人還是借用人，都應三思而后行。
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