筆者曾在公安機關辦理、審批賭博、嫖娼、吸毒、打架、酒駕等行政處罰案件十余年,有著豐富的辦案經驗。筆者辦理的四起賭博行政處罰案件,在閱卷后通過多次跟行政復議機關、法院、辦案機關溝通,后辦案機關自行撤銷了行政處罰。
一、查閱證據后發現的問題
接受代理后,我在第一時間閱卷,憑著專業的公安業務知識和多面豐富的公安機關工作經驗,發現賭博行政處罰決定書,存在事實認定錯誤、證據不充分、辦案程序違法等問題。
(一)賭博地點認定錯誤
通過仔細閱卷發現,行政處罰決定書認定的賭博地點存在問題,現有證據認定的賭博地點并不充分,只有參賭人員自己的說法,跟其他參賭人員的說法相互矛盾,實際賭博的地點并非行政處罰決定書所載明的兩處賭博地點。
(二)賭資認定錯誤
根據《公安部關于辦理賭博違法案件適用法律若干問題的通知》的規定,賭博活動中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過閱卷發現,行政處罰決定書認定的賭資計算方式錯誤,在一場賭局中,直接將每局支付的錢款相加后認定為賭資,而未將每筆轉賬的輸贏進行抵銷后再認定賭資。
(三)微信賬單與筆錄相互矛盾
參賭人員在微信賬單上勾選的參賭人員與筆錄中陳述共同參與賭博的人員,無法一一印證,甚至筆錄中陳述的參賭人員與微信賬單上勾選的參賭人員相互排斥,無法達到事實清楚、證據確實、充分。
(四)辦案程序嚴重違法
通過閱卷發現,被處罰人陳述、申辯、聽證的權利未得到充分的保障,一人詢問。辦案機關對被處罰人行政處罰前告知后,被處罰人提出了陳述和申辯,并要求聽證。辦案機關未復核陳述和申辯,舉行聽證的時間也違反規定,同時未充分保障被處罰人的聽證權利,程序違法。
辦案過程一人詢問,嚴重違反法定程序。
(五)法律適用錯誤
通過閱卷發現,本案還存在法律適用錯誤,辦案機關出具的行政處罰決定書,未準確引用法律條款。
二、辦案心得
(一)提前了解賭博方式、規則,該地處罰標準
在閱卷之前,仔細向當事人了解賭博的種類、方式、賭資計算規則,并查看該省關于賭博的處罰標準,熟記于心,做到心中有數。
(二)精準掌握閱卷時間
行政復議申請書、行政起訴狀提交后,辦案機關收到后會在20天左右提交證據答復書、答辯狀、證據、法律依據等,代理律師可以到行政復議機關、法院查閱。
接受代理后,筆者多次聯系行政復議機關、法院,在得知辦案機關已經提交證據后,第一時間介入閱卷,查看答復書、證據材料、法律依據等。
(三)仔細查閱卷宗
辦案機關提交的材料一般有答復書或答辯狀、當事人陳述、同案人陳述、轉賬記錄、到案經過等材料。筆者仔細反復查閱證據材料,分析每個證據材料所證明的事實,分析各個證據之間有無矛盾。通過閱卷,筆者發現在該案存在賭博地點的認定,證據之間相互矛盾;賭資計算方式錯誤,當事人的陳述和申辯權利也未得到充分保障,法律適用錯誤。
(四)認真分析,書寫代理意見
筆者在該案閱卷完畢后,分析每個證據并進行論證,然后得出結論。認真書寫的每個案件代理意見,從多個方面論證該案存在的問題,并建議行政復議機關、法院撤銷。
(五)積極溝通
筆者書寫完代理意見后,第一時間交給行政復議機關、法院并當面陳述自己的代理意見,建議撤銷賭博行政處罰。提交完代理意見后,多次跟行政復議、法院機關溝通,說明自己的意見和看法。最終,辦案機關自行撤銷了賭博行政處罰決定書。
三、結語
賭博行政處罰對被處罰人的職業前途影響巨大,因賭博被行政處罰后,要在第一時間聘請專業的律師介入,及時申請行政復議或者提起行政訴訟,避免超過行政復議、行政訴訟的期限,喪失行政復議、行政訴訟的權利。律師在接受委托后會第一時間閱卷,對證據進行分析論證,并提出代理意見,積極跟行政復議機關、法院、辦案機關溝通,爭取撤銷賭博行政處罰。
附、四起撤銷案例
案例一:
行政處罰決定書
撤銷行政處罰決定
案例二:
行政處罰決定書
撤銷行政處罰決定
案例三:
行政處罰決定書
撤銷行政處罰決定書
案例四:
行政處罰決定書
撤銷行政處罰決定
作者介紹
北京郭曉航律師
職位:北京市盈科律師事務所(總部)合伙人
學習經歷:中國人民公安大學偵查學碩士
工作經歷:曾在公安機關辦理、審查刑事案件、治安、交通處罰案件10余年,辦理黃賭毒案件數千起
擅長領域:黃賭毒治安處罰、酒駕醉駕交通處罰行政復議、行政訴訟,醉駕辯護、刑事辯護
業績:多起嫖娼、賭博、酒駕行政處罰被撤銷或降低處罰幅度;多起刑事案件不起訴、緩刑
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