最高院：雙方存在情人關系等特殊身份關系時不得適用《民間借貸司法解釋》第17條規定分配舉證證明責任

董晶看法

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裁判要旨：雙方存在情人關系等特殊身份關系時，一方依據銀行轉賬憑證主張借貸關系，而對方否認雙方存在借款合意，并主張轉款系基于雙方特殊個人關系產生的其他法律關系的。該情形與《民間借貸司法解釋》第17條規定的“原告僅依據金融機構的轉賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉賬系償還雙方之前借款或其他債務”的情形不符，法院不能適用該條司法解釋分配舉證證明責任。而應根據《民事訴訟法》第64條第1款關于“誰主張，誰舉證”的規定，由主張借款關系的一方對其與對方之間存在借款合意以及其實際給付借款的事實承擔舉證證明責任。

中華人民共和國最高人民法院

民 事 裁 定 書

（2019）最高法民申2190號

再審申請人（一審原告、二審上訴人）：易某某，男，漢族，1974年4月15日出生，住浙江省平陽縣。

委托訴訟代理人：王巖，男，漢族，1964年9月20日出生，住甘肅省蘭州市城關區。浙江省平陽縣水頭鎮鳳林社區居民委員會推薦。

再審申請人（一審被告、二審被上訴人）：涂某，女，漢族，1972年6月28日出生，住湖北省武漢市黃陂區。

委托訴訟代理人：王輝，甘肅勇盛律師事務所律師。

被申請人（一審被告、二審被上訴人）：周某某，男，漢族，1972年7月30日出生，住烏魯木齊市米東區。

再審申請人易某某與再審申請人涂某、被申請人周某某民間借貸糾紛一案，不服甘肅省高級人民法院(2018)甘民終662號民事判決，向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進行了審查，現已審查終結。

易某某向本院申請再審稱，一、二審判決在審理中未查明2011年1月18日在溫州市平陽縣農業銀行，易某某借給涂某現金12萬元整用于生意周轉的事實，認定事實不清。二、一審中周某某提交的其所在單位烏魯木齊市公安局米東區分局三道壩派出所出具《證明》未進行質證，二審判決采信該證據，違反了民事訴訟法認定事實的主要證據應當質證的規定，屬于程序違法。三、二審判決認定周某某不應當對涂某案涉借款承擔連帶責任，屬于認定事實錯誤。2011年5月19日和2012年4月19日，涂某以修車和交違章罰款的名義向易某某借款，前述車輛系涂某和周某某的家庭用車。2011年8月6日和8月25日，涂某攜帶兒子乘飛機自武漢回烏魯木齊，向易某某借款購買機票。易某某支付上述費用及借款合計為6280元整。前述借款發生在周某某與涂某的婚姻關系存續期間，周某某均知情，其應當對涂某借款承擔連帶責任。四、本案民間借貸糾紛的發生，完全是因為涂某、周某某不積極履行償還借款的義務，故本案訴訟費用應當由涂某、周某某承擔。依據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一、二、四、五項申請再審。

針對易某某的再審申請，涂某提交意見稱，易某某與涂某之間不存在借貸合意以及借貸事實。二審判決認定雙方之間賬戶往來的差額即為借款，屬于認定事實錯誤，適用法律也錯誤，導致判決結果錯誤。

針對易某某的再審申請，周某某提交意見稱，易某某主張的2011年1月18日至2012年6月30日期間發生的所謂民間借貸，是在涂某與周某某夫妻關系存續期間，但此時周某某與涂某分居多年，無任何往來。且涂某與易某某作為情人同居關系之間的債務借款等周某某完全不知情，也未簽名認可，即使借款存在，也明顯超出日常生活所需，沒有用于家庭生活，不能認定為夫妻共同債務。周某某不應對涂某的所謂借款承擔連帶責任。二審判決駁回易某某對周某某的訴訟請求是公正合法的，易某某的再審申請不符合法律規定，請求予以駁回。

涂某向本院申請再審稱，一、二審判決無視涂某與易某某之間存在情人關系這一特殊事實，僅憑雙方銀行賬戶之間互相轉款的差額即主觀臆斷認定存在借款關系，屬于事實認定錯誤。（一）涂某與易某某之間長期保持情人同居關系。易某某雖然否認，但在本案一審中其向法庭提交的證據證明其為涂某本人、母親、孩子多次購買機票、家具、首飾，多次一同出外旅游，拍攝照片等一些不可能存在于普通朋友之間的事實，說明二人存在情人關系。（二）雙方不存在借款的合意和借款的事實。易某某向一審法院提交的500萬元的借條中“涂某”的簽名經過司法鑒定不能確認系涂某本人所簽。其余兩張借條系涂某被逼迫所寫。而易某某在一、二審中對借貸事實如何發生、款項如何支付的陳述與轉賬憑證自相矛盾，僅依據轉賬憑證不能認定雙方之間存在借款的合意以及借款的事實。事實上是雙方在存在情人關系的情況下發生各種賬務往來，在雙方關系破裂后，易某某以涂某隱私相要挾無果的情況下，憑借其他事務中支付款項的轉賬憑證以及偽造的500萬元借條，要求涂某歸還并不真實存在的借款。（三）二審判決確定易某某和涂某之間相互轉款的差額為3875750元沒有證據支持。其一，易某某提交的銀行流水不完整、不客觀。其二，根據易某某提交的不完整的銀行流水，經核實，自2011年1月24日到2012年6月30日雙方的資金差額為1589717元，而非500萬元。二審開庭中，易某某明確表示2012年7月1日到2013年10月25日的轉賬憑證與本案易某某主張的500萬元借款無關，不作為證據提交，另行主張。但二審法院置易某某明確的意思表示不顧，將2012年7月1日之后的轉賬計入總額。二、二審判決將本應由易某某承擔的舉證責任錯誤分配給涂某，屬于適用法律錯誤�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第十七條適用的前提，只限定于原告僅依據金融機構的轉賬憑證起訴，被告抗辯轉賬系償還雙方之前借款或其他債務而提起民間借貸訴訟的情形。首先，本案中，易某某起訴時除依據轉賬憑證外，還依據500萬元的借條。借條經司法鑒定后不能確認系涂某本人書寫，故易某某并未完成其作為出借人的舉證責任。其次，本案中，涂某抗辯雙方之間的轉款系情人關系存續期間的賬務往來，包含贈與、合伙做生意、購買房屋、車輛、同居期間的共同生活支出等多種事務，并非抗辯償還之前借款或者其他債務，因此該條司法解釋不應適用于本案。易某某應對涂某有向其借款500萬元的借款合意及借款關系的存在承擔舉證責任。但本案無論是500萬元的借條，還是易某某提供的不完整的銀行流水，加之易某某自己都無法說清借款事實發生的經過，其顯然沒有完成舉證責任。綜上，依據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第

二、六項之規定申請再審。

針對涂某的再審申請，易某某提交意見稱，涂某主張易某某與涂某系情人關系不屬于民事法律關系調整范圍。鑒定意見僅僅是認為不能確定500萬元借條中“涂某”簽名是否本人書寫，并非認定該簽名不是涂某書寫。二審判決依據易某某給涂某轉賬的銀行交易明細進行審理，以雙方賬戶往來差額認定雙方存在借款款項，不存在認定事實不清和適用法律錯誤的情形。

本院經審查查明，易某某一審起訴主張涂某2011年1月至2012年6月期間多次向易某某借款，并于2012年6月30日出具借條確認借款500萬元。二審庭審筆錄載明，易某某在二審庭審中陳述，其提交2012年7月1日至2013年10月25日的銀行轉賬證據與本案無關，另行主張。

本院認為，綜合易某某和涂某申請再審的事由和理由，本案審查的主要問題是：1.二審判決認定易某某與涂某之間形成民間借貸關系并認定借款金額為3875750元是否存在認定事實缺乏證據證明及適用法律錯誤的情形；2.二審判決未支持易某某要求周某某承擔連帶清償責任的訴訟請求，是否存在認定事實的主要證據未經質證的情形；3.二審判決是否存在應予調查收集證據而未調查的情形；4.本案是否有新的證據足以推翻二審判決。對此，本院評析如下：

關于本案法律關系性質的認定。借款合同是借款人向出借人借款，承諾到期返還的合同，合同雙方需達成出借和使用資金的合意，自然人之間的借款需出借人實際給付出借款項。本案中，易某某主張其與涂某之間構成借款關系，并提交三份金額分別為12萬、82萬和500萬的借條以及銀行交易明細，以涂某最終借款500萬元為由要求涂某歸還借款及利息。首先，易某某依據500萬元借條主張權利，其提交的銀行交易明細系用以證明已實際給付出借款項。涂某否認雙方存在借款合意，主張轉款系基于雙方特殊個人關系產生的其他法律關系。本案與《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第十七條規定的“原告僅依據金融機構的轉賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉賬系償還雙方之前借款或其他債務”的情形不符，二審判決適用該條司法解釋分配舉證證明責任有誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規定，易某某應當對其與涂某之間存在借款500萬元的合意以及其實際給付500萬元借款承擔舉證證明責任。其次，易某某提交的500萬元借條，經鑒定不能確認是否涂某本人書寫。從易某某與涂某的銀行交易明細可以看出，雙方賬戶資金往來頻繁，從幾千元到幾十萬元不等，且與易某某主張的500萬元（包括82萬元在內）借款金額不能對應，在涂某否認轉款系借款的情況下，易某某未能對此作出合理解釋。因此，在借款憑證存疑且易某某主張的借款金額與其提交的轉款憑證不能對應的情況下，僅以易某某與涂某之間存在轉款差額為由，尚不能認定易某某與涂某之間存在借款合意。

關于爭議金額的認定。易某某主張借款發生在2011年1月至2012年6月期間，其提交的500萬元借條的落款時間為2012年6月30日，且明確表示2012年7月1日后的轉款另行主張權利。因此，本案爭議的金額發生日期為2012年6月30日前，該日期之后的轉款不應計入本案爭議金額。二審判決通過比對易某某與涂某銀行交易往來明細認定易某某向涂某的轉款差額為3875750元，但其中包括2012年7月1日之后的轉款金額。因此，二審判決對本案爭議金額的認定亦有誤。

關于易某某主張一審中周某某提交的分居證明未質證的問題。經審查，該證據確未在一、二審中質證，二審判決直接在分析意見中作為論據顯然不妥。但二審判決最終認定周某某就案涉款項不承擔連帶責任的理由是易某某不能舉證證明案涉款項系用于涂某和周某某的婚后家庭共同生活，而非依據該證據認定周某某和涂某分居的事實。因此，該證據未經質證，不構成《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第四項的情形。

關于再審新證據和調取證據的問題。經審查，易某某申請再審時提交：1.一份電話錄音，用以證明周某某工作單位沒有出具分居證明；2.信用卡對賬單、攜程網情況說明、短信截屏圖片，用以證明涂某向其借錢購買機票、支付汽車修理費、交納汽車違章罰款等。對此，本院認為，電話錄音中人員身份無法確認，其真實性不能確認；購買機票、支付汽車修理費等費用的證據系在二審庭審結束前均已存在且不屬于因客觀原因不能取得的證據，且部分在一、二審期間已經提交，不屬于《最高人民法院關于適用 <中華人民共和國民事訴訟法> 的解釋》第三百八十八條規定的再審新證據。另，易某某在二審中未申請調取證據，二審法院不存在應予調取證據而未調取的情形。故本案不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一、五項的情形。

綜上，本案符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第二、六項規定的情形，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條、第二百零六條、《最高人民法院關于適用 <中華人民共和國民事訴訟法> 的解釋》第三百九十五條第一款、《最高人民法院關于民事審判監督程序嚴格依法適用指令再審和發回重審若干問題的規定》第二條第一款第三項之規定，裁定如下：

一、本案指令甘肅省高級人民法院再審。

二、再審期間，中止原判決的執行。

審 判 長　 胡　瑜

審 判 員　 任雪峰

審 判 員　 楊　卓

二〇一九年八月十五日

法 官 助 理 楊錄海

書 記 員 何 宇

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