對上市公司實控人違規減持行為應從重處罰

12月2日晚，廣東寶麗華新能源股份有限公司（以下簡稱“寶新能源”）發布《關于實際控制人收到行政處罰事先告知書的公告》，披露公司實際控制人葉華能收到中國證監會廣東證監局下發的《行政處罰事先告知書》，涉及2017年股份代持未如實披露及2021年違規減持等事項，合計擬被警告并罰沒3754萬元。

上市公司實控人違規減持，這是市場非常關注的一件事情。一方面，上市公司重要股東的違規減持行為，一直都是監管部門重點監控的一個內容，不少上市公司重要股東的違規減持行為也都遭到了監管部門的處罰。另一方面，投資者也非常厭惡實控人的違規減持，畢竟在如今的A股市場，重要股東的合規減持已經是市場難以承受之重，在這種情況下，上市公司實控人的違規減持，無異于是在投資者的身上捅刀子，對于這種行為，投資者自然是深惡痛絕。

更何況，上市公司的實控人，一個個都因為公司股票上市而暴富，成為名副其實的億萬富翁。然而，這些人中卻還有人在市場上干著違規減持這樣的事情，投資者自然要睜大眼睛，緊緊地盯著這種違規減持行為，以及進行這種行為的上市公司實控人。

從寶新能源發布的公告內容來看，這次廣東證監局對寶新能源實控人葉華能的處罰由兩部分組成。一是，葉華能未如實告知寶新能源股份代持情況，廣東證監局依據《證券法》第一百九十七條第一款的規定，擬對葉華能給予警告，并處以200萬元罰款。

二是違規減持事宜。2021年12月20日至12月27日期間，上款提到的葉華能未如實告知的部分代持股份出售涉及違規減持，違規減持比例1.1%，違規減持金額約1.41億元，葉華能對違規減持事項負有責任。廣東證監局根據當事人違法行為的事實、性質、情節與社會危害程度，依據《證券法》第一百八十六條的規定，擬對葉華能給予警告，沒收違法所得約2554萬元，并處罰款1000萬元。

很顯然，這次廣東證監局對寶新能源實控人葉華能的處罰，重點在違規減持上。雖然是代持股份的違規減持，但這代持的股份最終還是屬于葉華能的，所以廣東證監局認定“葉華能對違規減持事項負有責任”，并對其進行處罰，這是非常正確的。不過，盡管葉華能因此被處罰3554萬元，但這個處罰還是有些偏輕。基于違規減持行為在市場上的惡劣影響，以及管理層近年來一直強調要從嚴從重處罰市場上的違法違規行為，因此，對寶新能源實控人葉華能違規減持的處罰有必要進一步加大力度。

廣東證監局對葉華能違規減持的處罰是依據《證券法》第一百八十六條的規定作出的。然而，根據《證券法》第一百八十六條的規定，對違規減持行為的處罰是“責令改正，給予警告，沒收違法所得，并處以買賣證券等值以下的罰款”。對照這一規定，廣東證監局作出的處罰，遺漏了“責令改正”，同時用1000萬元的罰款代替了“并處以買賣證券等值以下的罰款”。而這兩點顯然是值得商榷了。

首先，就“責令改正”來說，這一條是《證券法》對違規減持行為的第一個處罰，也是最基礎的處罰，這一條不應該被遺漏。而對違規減持行為的“責令改正”，就是要買回違規減持的股票，這是改正錯誤的基礎。所以，對于違規減持行為的處罰來說，“責令改正”是必不可少的。

其次，在對葉華能違規減持行為的罰款方面，1000萬元的罰款明顯偏低。對于股市上的違法違規行為，《證券法》有一個常用的處罰措施是“沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上十倍以下罰款”。可見，“沒一罰一”是對違法違規行為進行罰沒款處罰的一個最低處罰標準。不過，對于違規減持行為，《證券法》沒有沿用這樣的處罰表達方式，而是改用“并處以買賣證券等值以下的罰款”，這實際上是給加大對違規減持行為的處罰力度提供了空間。

以寶新能源實控人葉華能的違規減持為例，其違規減持金額達到1.41億元，如果是作出“買賣證券等值”罰款，則罰款金額就高達1.41億元，而“并處以買賣證券等值以下的罰款”，則最高處罰不超過1.41億元，就是符合《證券法》規定的。而1000萬元的罰款，不僅遠遠低于1.41億元的“買賣證券等值”，同時還低于沒收的違法所得款項2554萬元。因此，這個處罰明顯偏輕，其最低處罰也應該相當于“沒一罰一”，即沒收違法所得2554萬元，罰款2554萬元。