——關(guān)某某、趙某職務(wù)侵占案

審理法院：北京市第三中級(jí)人民法院

案號(hào)：（2020）京03刑終343號(hào)

入庫(kù)編號(hào)：2024-05-1-226-008

某某、趙某職務(wù)侵占案

——將個(gè)人銀行卡提供給單位使用后，通過(guò)掛失方式取走卡內(nèi)資金行為的定性

關(guān)鍵詞：刑事 職務(wù)侵占罪 銀行卡 存款債權(quán) 職務(wù)便利

裁判要旨：持卡人與銀行系存款債權(quán)債務(wù)關(guān)系。銀行對(duì)持卡人與使用人是否為同一人沒(méi)有實(shí)質(zhì)審查義務(wù)。單位將錢款存入行為人名下的銀行卡，實(shí)際賦予了行為人為單位利益管理該銀行卡、保管卡內(nèi)錢款的職權(quán)。行為人以非法占有為目的，利用其保管銀行卡內(nèi)錢款的便利，通過(guò)掛失、補(bǔ)卡等行為將單位錢款取出自用，系利用職務(wù)上的便利將本單位財(cái)物非法占為己有，符合刑法第二百七十一條規(guī)定的，以職務(wù)侵占罪論處。

第一部分：案件事實(shí)與爭(zhēng)議焦點(diǎn)

案件事實(shí)
被告人關(guān)某某和趙某系北京某某公司員工，關(guān)某某負(fù)責(zé)公司后勤部采購(gòu)事宜，趙某負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)事宜。公司實(shí)際控制人黃某某讓關(guān)某某以個(gè)人名義辦理兩張銀行卡（中信銀行和廣發(fā)銀行各一張）交由公司使用。關(guān)某某將銀行卡及相應(yīng)網(wǎng)銀、綁定手機(jī)卡交付黃某某，存放于公司保險(xiǎn)柜。2019年2月，關(guān)某某與趙某合謀，由關(guān)某某通過(guò)掛失、補(bǔ)卡方式取走卡內(nèi)資金，趙某負(fù)責(zé)提供銀行卡出入賬時(shí)間信息并觀察公司動(dòng)向。關(guān)某某于2019年2月28日掛失并補(bǔ)辦新卡后，取現(xiàn)、消費(fèi)卡內(nèi)資金共計(jì)人民幣6309656.62元。案發(fā)后，關(guān)某某、趙某被抓獲，部分贓物被起獲并發(fā)還被害單位。一審法院以職務(wù)侵占罪判處關(guān)某某有期徒刑八年、趙某有期徒刑一年六個(gè)月，責(zé)令關(guān)某某退賠損失。檢察機(jī)關(guān)抗訴后，二審中撤回抗訴，法院裁定維持原判。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)
本案的核心爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于行為定性問(wèn)題：

1. 被害人認(rèn)定：涉案銀行卡內(nèi)資金歸屬公司還是黃某某個(gè)人？
2. 罪名認(rèn)定：關(guān)某某和趙某的行為應(yīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪、侵占罪還是詐騙罪？
3. 共犯責(zé)任：趙某是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪的共犯，其作用如何界定？

第二部分：法律分析：職務(wù)侵占罪的構(gòu)成與理論辨析

本案的裁判要旨明確了將個(gè)人銀行卡提供給單位使用后，通過(guò)掛失方式取走卡內(nèi)資金的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。以下從刑法理論、構(gòu)成要件和罪間界分角度展開(kāi)分析。

1. 職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)便利”的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵
根據(jù)《刑法》第271條，職務(wù)侵占罪的核心要件是“利用職務(wù)上的便利將本單位財(cái)物非法占為己有”。理論通說(shuō)認(rèn)為，“職務(wù)便利”指行為人基于職務(wù)或職權(quán)對(duì)單位財(cái)物形成的管理、支配或控制地位。本案中，關(guān)某某雖未直接管理公司財(cái)務(wù)，但其提供個(gè)人銀行卡供單位使用，公司基于信任賦予其保管卡內(nèi)資金的職權(quán)。這種職權(quán)源于單位對(duì)行為人的委托，使關(guān)某某成為卡內(nèi)資金的實(shí)質(zhì)保管人。法院指出，公司對(duì)卡內(nèi)資金的支配權(quán)依賴于關(guān)某某未實(shí)施掛失等行為，因此關(guān)某某通過(guò)掛失、補(bǔ)卡手段取款，正是利用了其作為資金保管人的職務(wù)便利。這與職務(wù)侵占罪中“職務(wù)”的廣義解釋一致，即職務(wù)不限于正式崗位，還包括單位臨時(shí)賦予的管理職責(zé)。

2. 存款債權(quán)的性質(zhì)與單位財(cái)物認(rèn)定
銀行卡內(nèi)資金的法律性質(zhì)為存款債權(quán)，即持卡人與銀行之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。銀行僅對(duì)持卡人身份作形式審查，無(wú)義務(wù)核實(shí)實(shí)際使用人。本案中，單位將資金存入關(guān)某某名下銀行卡，資金所有權(quán)仍屬單位，關(guān)某某僅作為名義持卡人代為保管。法院強(qiáng)調(diào)，單位對(duì)卡內(nèi)資金享有支配權(quán)，關(guān)某某的行為導(dǎo)致單位喪失控制，符合職務(wù)侵占罪對(duì)象“本單位財(cái)物”的特征。辯護(hù)人主張資金屬黃某某個(gè)人，但證據(jù)顯示銀行卡用于公司經(jīng)營(yíng)，故被害人認(rèn)定為公司，強(qiáng)化了職務(wù)侵占罪的前提。

3. 職務(wù)侵占罪與侵占罪、詐騙罪的界分

• 與侵占罪的界分：侵占罪（《刑法》第270條）要求行為人將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，但無(wú)需利用職務(wù)便利。本案中，關(guān)某某對(duì)資金的保管源于單位職務(wù)委托，而非普通民事保管關(guān)系。其掛失行為直接利用職務(wù)形成的控制力，與侵占罪的“代為保管”有本質(zhì)區(qū)別。法院指出，若定侵占罪，將忽略單位職權(quán)因素，削弱刑法對(duì)職務(wù)廉潔性的保護(hù)。
• 與詐騙罪的界分：詐騙罪（《刑法》第266條）需行為人虛構(gòu)事實(shí)、使他人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)并處分財(cái)產(chǎn)。本案中，關(guān)某某掛失補(bǔ)卡時(shí)，銀行僅履行形式審查義務(wù)，未陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)；銀行處分資金是基于持卡人身份，而非被騙。法院認(rèn)為，關(guān)某某的犯意產(chǎn)生于職務(wù)履行過(guò)程中，其行為未欺騙銀行或單位，故不構(gòu)成詐騙罪。這體現(xiàn)了刑法對(duì)“詐騙”行為的嚴(yán)格界定，即必須存在針對(duì)特定對(duì)象的欺騙行為。

4. 共犯理論的適用：趙某的輔助作用
共犯成立需具備共同故意和共同行為。趙某與關(guān)某某事前合謀，分工明確：趙某提供銀行卡信息并通報(bào)公司動(dòng)向，關(guān)某某實(shí)施取款。趙某的行為雖未直接占有資金，但其信息提供增強(qiáng)了關(guān)某某的犯意，對(duì)犯罪既遂起到實(shí)質(zhì)性幫助作用，符合《刑法》第25條關(guān)于共同犯罪的規(guī)定。法院認(rèn)定趙某為從犯，體現(xiàn)了共犯理論中“輔助作用”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，即對(duì)犯罪過(guò)程的參與程度和因果貢獻(xiàn)。

綜上，本案的法律分析突出了職務(wù)侵占罪在新型經(jīng)濟(jì)犯罪中的適用：只要行為人利用職務(wù)衍生的保管或控制權(quán)非法占有單位財(cái)物，即使手段涉及第三方（如銀行），也不改變罪名本質(zhì)。

第三部分：辯護(hù)思路與裁判要旨啟示

辯護(hù)思路總結(jié)
一審中，辯護(hù)人主要主張行為構(gòu)成侵占罪或詐騙罪，理由包括：卡內(nèi)資金屬黃某某個(gè)人、關(guān)某某未利用職務(wù)便利、銀行系被騙對(duì)象。但法院基于職務(wù)便利的實(shí)質(zhì)認(rèn)定和存款債權(quán)性質(zhì)，駁回該辯護(hù)思路。有效辯護(hù)應(yīng)聚焦于：

1. 強(qiáng)調(diào)關(guān)某某的職權(quán)限于辦卡，未涉及公司核心管理；
2. 論證掛失行為屬個(gè)人行為，與職務(wù)無(wú)關(guān)；
3. 質(zhì)疑共犯關(guān)聯(lián)性，主張趙某未直接參與取款。然而，法院通過(guò)職權(quán)來(lái)源和資金控制關(guān)系，強(qiáng)化了職務(wù)侵占罪的構(gòu)成，提示辯護(hù)需更注重“職務(wù)便利”的實(shí)質(zhì)解釋。

裁判要旨啟示
本案例的裁判要旨對(duì)類似案件具有重要指導(dǎo)意義：

1. 明確職務(wù)便利的擴(kuò)張解釋：?jiǎn)挝皇褂脗€(gè)人銀行卡時(shí)，行為人可能因保管職責(zé)被認(rèn)定為具有職務(wù)便利，拓寬了職務(wù)侵占罪的適用范圍。
2. 厘清存款債權(quán)與職務(wù)行為的關(guān)系：銀行審查義務(wù)的有限性強(qiáng)化了單位對(duì)資金的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，提示單位需規(guī)范財(cái)務(wù)管理。
3. 罪間界分的實(shí)踐標(biāo)準(zhǔn)：通過(guò)掛失取款等手段的定性，應(yīng)優(yōu)先考察職務(wù)關(guān)聯(lián)性，而非手段的表象。未來(lái)類似案件需重點(diǎn)審查職務(wù)職權(quán)的來(lái)源、資金控制關(guān)系及共犯作用，避免罪名適用混淆。

游濤，公安大學(xué)本科、碩士，人民大學(xué)刑法學(xué)博士，中國(guó)法學(xué)會(huì)案例法學(xué)研究會(huì)理事。曾任北京市某法院刑庭庭長(zhǎng)，曾任某網(wǎng)絡(luò)科技（直播、娛樂(lè)社交）上市公司集團(tuán)安全總監(jiān)。

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：網(wǎng)絡(luò)犯罪、金融犯罪、職務(wù)犯罪、知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、電信詐騙等刑事和合規(guī)建設(shè)

從事審判工作十九年，曾借調(diào)最高法院工作。除指導(dǎo)大量案件外，還親自辦理1500余件各類刑事案件，“數(shù)據(jù)”“爬蟲(chóng)”“外掛”“快播”等部分案件被確定為最高檢指導(dǎo)性案例、全國(guó)十大刑事案件或北京法院參閱案例。還為包括上市公司在內(nèi)的多家企業(yè)完成全面合規(guī)體系建設(shè)以及數(shù)據(jù)安全、商業(yè)秘密、網(wǎng)絡(luò)游戲、直播、1v1、語(yǔ)音房等專項(xiàng)合規(guī)。

多次受國(guó)家法官學(xué)院、檢察官學(xué)院、公安部、司法部的邀請(qǐng)，為全國(guó)各地法官、檢察官、警官、律師授課；多次受北大、清華等高校邀請(qǐng)講座；連續(xù)十屆擔(dān)任北京市高校模擬法庭競(jìng)賽評(píng)委。在《政治與法律》等法學(xué)核心期刊發(fā)表論文十余篇，在《人民法院案例選》《刑事審判參考》等發(fā)表案例分析二十余篇，專著《普通詐騙罪研究》。

李 元

乾成北京 合伙人/律師

李元律師有15年北京法院刑事審判經(jīng)歷，曾任審判長(zhǎng),審理了近干件刑事案件,積累了大量的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。其參與或主審的案件或重大復(fù)雜,或影響較大,包括10余件因證據(jù)不足而由檢察機(jī)關(guān)撤訴的案件，以及大量職務(wù)侵占、貪污、受賄、非吸、集資詐騙等類型案件。此外,還專門負(fù)責(zé)審理外國(guó)人犯罪案件。李元律師主攻經(jīng)濟(jì)犯罪的辯護(hù)與控告、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防控、涉外刑事法律服務(wù)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑法保護(hù)等領(lǐng)域。憑借法官的從業(yè)經(jīng)歷和外語(yǔ)特長(zhǎng),李律師在外國(guó)客戶的國(guó)內(nèi)刑事業(yè)務(wù)方面有較大優(yōu)勢(shì)。獲評(píng)律新社《精品法律服務(wù)品牌指南(2024):爭(zhēng)議解決領(lǐng)域》精品律師。

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)與控告涉外刑事|知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)

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