本文作者：湯建彬

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2024年10月19-20日，湯建彬律師應(yīng)邀司法部法律援助中心邀請(qǐng)，在國(guó)家法官學(xué)院為全國(guó)死刑復(fù)核法律援助律師授課。湯建彬結(jié)合自身辦理近百起死刑復(fù)核案件的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，圍繞《昆明會(huì)議紀(jì)要》中死刑復(fù)核辯護(hù)要點(diǎn)，從律師辯護(hù)角度對(duì)《昆明會(huì)議紀(jì)要》進(jìn)行深入解讀。司法部法律援助中心已將湯建彬律師講授課程制作成光盤，發(fā)給辦理死刑復(fù)核法律援助案件的律師學(xué)習(xí)參考。

為幫助更多的死刑復(fù)核辯護(hù)律師辦理好毒品類死刑復(fù)核案件，現(xiàn)將湯建彬律師上述講課內(nèi)容整理成15篇文章（并下附講課視頻），分享給大家，此為第10篇，此篇內(nèi)容為：特情介入案件的死刑辯護(hù)要點(diǎn)解析

在涉及毒品犯罪的死刑案件辯護(hù)中，特情介入相關(guān)的辯護(hù)思路往往能起到關(guān)鍵作用。根據(jù)昆明會(huì)議紀(jì)要及相關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐中的常見情況，這類案件的辯護(hù)可以從多個(gè)核心角度展開。

首先要明確的是，公安機(jī)關(guān)在毒品案件偵破中，依法可以使用一些隱秘偵查手段，比如安排特情人員參與交易、提供貨源等，但這些手段必須在合法框架內(nèi)進(jìn)行，一旦超出界限形成引誘，就會(huì)影響案件的定罪量刑，甚至可能導(dǎo)致案件無法成立。

最常見的兩種引誘情形的辯護(hù)思路尤為重要。第一種是數(shù)量引誘，簡(jiǎn)單說就是嫌疑人原本只有販賣少量毒品的計(jì)劃，比如打算賣2公斤，可特情人員故意提出購(gòu)買10公斤，多出來的8公斤就是因?yàn)閭刹橐T產(chǎn)生的新犯罪意圖。按照規(guī)定，存在這種數(shù)量引誘的案件，嫌疑人可以不被判處死刑。不過實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)可能不會(huì)主動(dòng)說明存在特情引誘，這就需要律師仔細(xì)審查證據(jù)，重點(diǎn)關(guān)注案件中的上家、下家是否在案。如果本應(yīng)構(gòu)成犯罪的交易對(duì)象神秘失蹤，或者沒被追究責(zé)任，那這個(gè)人很可能是特情人員，律師可以申請(qǐng)法院、檢察院調(diào)取其另案處理的相關(guān)情況，這往往能成為關(guān)鍵的保命辯護(hù)依據(jù)。

第二種是更嚴(yán)重的犯意引誘，也就是嫌疑人原本根本沒有犯罪想法，是被特情人員通過巨大利誘等方式引誘才實(shí)施了毒品犯罪。這種情況在零星販毒案件中相對(duì)多見，比如有些被抓獲的販毒人員為了立功，會(huì)引誘沒有犯罪意圖的普通人參與犯罪。我國(guó)刑事訴訟法明確禁止通過誘使他人犯罪的方式偵查，相關(guān)司法解釋和昆明會(huì)議紀(jì)要也規(guī)定，因犯意引誘獲取的毒品、毒資、毒贓等都不能作為定罪證據(jù)，一旦確認(rèn)存在犯意引誘，案件基本無法定罪，嫌疑人可能被認(rèn)定為無罪。

除此之外，還有間接引誘的情況，簡(jiǎn)單理解就是被引誘的人又去引誘原本沒有犯罪意圖的人犯罪，或者誘使他人超出原本計(jì)劃販賣更多數(shù)量的毒品。這種情況下可能同時(shí)存在犯意引誘和數(shù)量引誘，按照昆明會(huì)議紀(jì)要的精神，也要遵循相應(yīng)的處理原則，符合條件的同樣可以不判處死刑。

不過需要注意的是，并非所有特情介入的案件都能以此作為量刑辯護(hù)點(diǎn)。如果有證據(jù)證明嫌疑人已經(jīng)在準(zhǔn)備或者著手實(shí)施犯罪，特情人員只是采取貼靠、接線等方式破獲案件，不存在任何引誘行為，那這就是合法的偵查手段，案件會(huì)依法正常處理。但即便如此，這類案件也有其他辯護(hù)方向，比如從犯罪形態(tài)和社會(huì)危害性角度切入。由于特情介入往往會(huì)導(dǎo)致毒品交易在公安機(jī)關(guān)監(jiān)控下進(jìn)行，屬于控制下交付，毒品無法真正流向社會(huì)，其社會(huì)危害性會(huì)顯著降低；同時(shí)，若因公安機(jī)關(guān)提前介入導(dǎo)致交易未能完成，還可以爭(zhēng)取認(rèn)定為販賣毒品未遂，這些都能成為不適用死刑的重要辯護(hù)依據(jù)。

湯建彬，北京市京都律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，京都環(huán)食藥知法律研究中心主任，司法部法律援助中心咨詢委員會(huì)專家委員，北京工商大學(xué)食品安全法研究中心研究員，許昌學(xué)院食品與藥學(xué)院校外導(dǎo)師，石嘴山市場(chǎng)監(jiān)督管理局專家顧問， 《食品藥品案件辦理手冊(cè)》編著者，《刑事辯護(hù)教程》核心作者。