兩個律師，放你面前，哪個高尚，哪個不高尚，你肯定分不清楚。但哪個更認(rèn)真負(fù)責(zé)，哪個不夠認(rèn)真負(fù)責(zé)，你肯定看的出來。

比如：一個積極自主收集證據(jù)，另一個不收集證據(jù)。你肯定認(rèn)為，前一個更認(rèn)真負(fù)責(zé)。但如果這樣想，就大錯特錯了。

高明的刑事律師，一般不自主收集證據(jù)，而是將證據(jù)線索提供給辦案機(jī)關(guān)，推動他們通過法定程序固定證據(jù)。

這樣做，一方面可以保證證據(jù)的有效性，免得日后不被采納；另一方面實現(xiàn)了與辦案機(jī)關(guān)的同步溝通貼身對接，保證辯護(hù)的及時性、針對性和有效性。

什么問題，一概而論，難免有疏漏。考慮到律師調(diào)查取證的重要性，以及實踐中常出現(xiàn)一些混亂認(rèn)識，我今天系統(tǒng)梳理一下律師取證的法律依據(jù)、實踐情況、正確做法和免責(zé)方式。

一是，法律依據(jù)是什么？

談到律師調(diào)查取證，大家首先想到的肯定是刑法第306條對律師的規(guī)范。根據(jù)該條規(guī)定，律師毀滅、偽造證據(jù)，引誘證人違背事實改變證言或者作偽證的，構(gòu)成犯罪。

實踐中，也確實發(fā)生過一些案件，辦案機(jī)關(guān)拿這條規(guī)定整律師。但那都是極特殊情況，很少發(fā)生。

辦案機(jī)關(guān)是個組織，辦什么事都得經(jīng)過組織程序，動用組織程序?qū)ｉT針對律師，觀感不好，也沒必要。“刀把子反正是掌握在我們手里。你不聽他的就是了。”所以，雖然網(wǎng)上不斷有人強(qiáng)調(diào)律師取證涉及的刑事風(fēng)險，但就實踐情況看，沒那么夸張，也不必危言聳聽。依法和尊重事實的前提下，大膽執(zhí)業(yè)就行。別跟個“小腳女人”似的，邁不開步子。該說的，一定要說；能做的，也一定要做。

為律師取證提供法律依據(jù)的是刑事訴訟法的規(guī)定。根據(jù)刑訴法的規(guī)定，律師可以收集證據(jù)，也可以向證人取證。同時，對于明顯無罪的證據(jù)，比如：嫌疑人、被告人不在現(xiàn)場，是依法不負(fù)刑事責(zé)任的未成年人、精神病人等證據(jù)，還有及時向辦案機(jī)關(guān)提交的義務(wù)。

二是，實踐的情況怎么樣？

刑事執(zhí)法司法的地區(qū)差異很大。就我個人經(jīng)歷看，“北上廣深”的執(zhí)法更規(guī)范也更嚴(yán)格一些。在這些地方，哪怕是律師向偵查機(jī)關(guān)交一頁紙，都會入卷、給回執(zhí)。有時候，還會對整個過程做個同步的錄音錄像。用廣東普通話說，這叫“打個單給你”。

其他地方，這種做法沒有普及，隨機(jī)性較強(qiáng)。有的“打單”，有的“不打單”；有的入卷，有的不入卷。

其實，這并不重要。“打單”也好，“不打單”也罷，重要的是要核查。

“打單”入卷，但不重視，不經(jīng)辦案機(jī)關(guān)依照法定程序予以核查，就會成為“僵尸證據(jù)”，不會產(chǎn)生實際效果。

由此也可以看出，實踐中的一般情況：律師的證據(jù)，經(jīng)核查屬實的，就轉(zhuǎn)化為了辦案機(jī)關(guān)的取證，會被采納；不經(jīng)核查的，即便到了法院，也會認(rèn)為真實性存疑，不會采納。

有律師因此泄氣，甚至因此而氣憤。“我那么盡責(zé)，費(fèi)了那么大勁。你們竟然無視。”

律師的心態(tài)還是要擺正。換個角度看，就能理解他們的做法了。

如果你是法官，你是對“兩名偵查人員”、“同步錄音錄像”情況下，收集的證人證言，更信任？還是對律師和證人私聊產(chǎn)生的證言更信任？

如果你是法官，你是對在偵查機(jī)關(guān)配備專業(yè)力量和專業(yè)技術(shù)，進(jìn)行現(xiàn)場勘驗更信任？還是對律師在現(xiàn)場拍的照片更信任？

更進(jìn)一步講，如果律師收集的證據(jù)都能被采納，律師鋌而走險作偽證的情況，會不會泛濫？

所以，律師收集的證據(jù)，一般不被采納。除非經(jīng)過辦案機(jī)關(guān)的核查程序，轉(zhuǎn)化為辦案機(jī)關(guān)的證據(jù)。

三是，律師取證的方式是什么？

前面第二部分，實際上已經(jīng)談到了這個問題。律師取證，要與辦案機(jī)關(guān)的取證，形成對接和轉(zhuǎn)化。經(jīng)由這個過程，才能在執(zhí)法司法程序內(nèi)被重視被采納。

對于證人證言等言辭證據(jù)，一般不要直接給他們做筆錄。做了也沒用。而是向辦案機(jī)關(guān)提供證人名單和聯(lián)系方式，并說明“據(jù)了解，這名證人可以證實的情況和大致內(nèi)容”。

對于客觀證據(jù)，比如：嫌疑人、被告人不在現(xiàn)場的錄像，沒有參與決策的會議紀(jì)要等，向辦案機(jī)關(guān)提供，并附上大致的情況說明。

對于辦案機(jī)關(guān)已經(jīng)收集的證據(jù)，當(dāng)中存疑的、不夠客觀的、沒有朝著有利于當(dāng)事人方向核查和認(rèn)定的，及時以書面報告形式提出。

刑事辯護(hù)是個隨機(jī)性很強(qiáng)的工作，什么事都不能一概而論。我前面講的這些，也是這樣。這些，只是個“大概”。在具體的案件中，可以根據(jù)“當(dāng)場”情況臨機(jī)決斷，步子邁得更大一些。