嫖娼行政處罰案件的行政復議、行政訴訟中，在查看證據后，如果認為檢查過程存在嚴重違法的情況，而僅從檢查筆錄的記載內容有無法還原當時檢查的真實情況，檢查過程嚴重違反法定程序，常見的情形如下：

一、一人檢查

《中華人民共和國行政處罰法》第四十二條第一款，行政處罰應當由具有行政執法資格的執法人員實施。執法人員不得少于兩人，法律另有規定的除外?！豆矙C關辦理行政案件程序規定》第五十二條第一款，公安機關進行詢問、辨認、檢查、勘驗，實施行政強制措施等調查取證工作時，人民警察不得少于二人，并表明執法身份。

上述規定要求，民警對賣淫、嫖娼的現場進行檢查，人民警察不少于二人。如果檢查賣淫、嫖娼現場的人民警察少于二人，則嚴重違反規定。

二、無檢查證進行檢查

《中華人民共和國治安管理處罰法》第八十七條第一款，公安機關對與違反治安管理行為有關的場所、物品、人身可以進行檢查。檢查時，人民警察不得少于二人，并應當出示工作證件和縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件。對確有必要立即進行檢查的，人民警察經出示工作證件，可以當場檢查，但檢查公民住所應當出示縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件。

《公安機關辦理行政案件程序規定》第八十二條第一款，對與違法行為有關的場所、物品、人身可以進行檢查。檢查時，人民警察不得少于二人，并應當出示人民警察證和縣級以上公安機關開具的檢查證。對確有必要立即進行檢查的，人民警察經出示人民警察證，可以當場檢查；但檢查公民住所的，必須有證據表明或者有群眾報警公民住所內正在發生危害公共安全或者公民人身安全的案（事）件，或者違法存放危險物質，不立即檢查可能會對公共安全或者公民人身、財產安全造成重大危害。

民警對賣淫嫖娼現場進行檢查時，如果無檢查證進行檢查，則是嚴重違反法定程序，檢查出的證據比如現金嫖資、避孕套、衛生紙等不能作為處罰的依據。

三、未按規定制作檢查筆錄

《中華人民共和國治安管理處罰法》第八十八條，檢查的情況應當制作檢查筆錄，由檢查人、被檢查人和見證人簽名或者蓋章；被檢查人拒絕簽名的，人民警察應當在筆錄上注明。

《公安機關辦理行政案件程序規定》第八十六條 檢查情況應當制作檢查筆錄。檢查筆錄由檢查人員、被檢查人或者見證人簽名；被檢查人不在場或者拒絕簽名的，辦案人民警察應當在檢查筆錄中注明。

民警現場檢查完畢后，應當制作檢查筆錄，檢查筆錄應當由檢查民警、被檢查人、見證人簽字捺印。如果檢查過程嚴重違反上述規定，檢查出的證據比如現金嫖資、避孕套、衛生紙等不能作為處罰的依據。

四、未按規定對檢查過程全程錄音錄像

《公安機關辦理行政案件程序規定》第八十六第二款，檢查時的全程錄音錄像可以替代書面檢查筆錄，但應當對視聽資料的關鍵內容和相應時間段等作文字說明。

《公安機關現場執法視音頻記錄工作規定》第四條，對于以下現場執法活動，公安機關應當進行現場執法視音頻記錄：

（二）當場盤問、檢查；

（四）辦理行政、刑事案件進行現場勘驗、檢查、搜查、扣押、辨認、扣留；

民警現場檢查完畢后，可以用檢查的全程錄音錄像代替檢查筆錄；如果是當場檢查、行政案件現場檢查，則應當進行對檢查過程進行錄音錄像。如果檢查過程未制作筆錄同時也未按照規定進行全程錄音錄像，則嚴重違反法定程序，檢查出的證據比如現金嫖資、避孕套、衛生紙等不能作為處罰的依據。

五、未按規定檢查女性身體

《中華人民共和國治安管理處罰法》第八十七條第二款，檢查婦女的身體，應當由女性工作人員進行。

《公安機關辦理行政案件程序規定》第八十四條第二款，檢查婦女的身體，應當由女性工作人員進行。

民警對賣淫女進行檢查時，應當由女性工作人員進行，如果對賣淫女的檢查違反上述規定，則嚴重違反法定程序，檢查出的證據比如現金嫖資、避孕套、衛生紙等不能作為處罰的依據。

六、結語

如果檢查過程存在以上嚴重違反法定程序的情形，則嫖娼人員需要向行政復議機關、法院申請調取檢查過程的錄音錄像，以還原檢查過程的真實情況。如果錄音錄像證實檢查過程嚴重違法，則檢查出的證據比如現金嫖資、避孕套、衛生紙不得作為處罰的依據。嫖娼行政處罰事實不清、證據不足，可能會被撤銷。

作者介紹

北京郭曉航律師

職位：北京市盈科律師事務所（全球總部）合伙人

學習經歷：中國人民公安大學偵查學碩士

工作經歷：曾在公安機關辦理、審查刑事案件、治安、交通處罰案件10余年，辦理黃賭毒案件數千起

擅長領域：黃賭毒治安處罰、酒駕醉駕交通處罰行政復議、行政訴訟，醉駕辯護、刑事辯護

業績：十九起嫖娼、賭博、酒駕行政處罰被撤銷或降低處罰幅度；多起刑事案件不起訴、緩刑