作者:曾杰律師,金融犯罪辯護(hù)律師,廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所高級合伙人暨非法集資案件辯護(hù)與研究中心主任(如需轉(zhuǎn)載,請私信或聯(lián)系作者本人獲得授權(quán))
一個國內(nèi)企業(yè)的員工,其所在企業(yè)在美國上市了,員工賣出他的美股后,收入是如何監(jiān)管、如何匯入國內(nèi)?如何結(jié)匯的?
比如中國員工張三,他為國內(nèi)某互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)工作,該公司幾年前在美國上市,張三作為老員工,拿到了相關(guān)股權(quán)激勵的份額,幾年后,張三選擇賣出美股,拿到美元后,他遇到一個問題,如何把這些美金安全合法的入境國內(nèi),兌換成人民幣使用?
找地下錢莊兌換?此前在杭州就發(fā)生過類似的案件,還是刑事案件,非法經(jīng)營罪,該員工不僅把自己的股權(quán)款用于兌換,還介紹同事也通過錢莊兌換,該員工以此獲利不菲。檢察院將這兩部分金額都一起作為非法經(jīng)營罪的涉案金額起訴到法院。當(dāng)然,最終的結(jié)果,并沒有這么糟糕,法院認(rèn)定,該員工自己的外匯,不納入涉案金額,僅僅將其介紹同事出售的美金獲得手續(xù)費的部分,認(rèn)定有營利目的,導(dǎo)致該案的犯罪金額數(shù)額大大減少,該員工獲得較輕的判決。
該案是一個很典型的案例,也是一個教訓(xùn),教育所有同類的人,不要鋌而走險觸犯法律紅線。
那這種海外股權(quán)收益,有沒有合法入境路徑?
當(dāng)然有。
中國員工出售境外上市公司股票(如美股)后資金回國的過程,受到嚴(yán)格的外匯監(jiān)管,其核心是“登記”和“專用通道”。
有觀點認(rèn)為,整個過程可以清晰地分為境外和境內(nèi)兩個階段:中國員工在境外賣出股票后,資金進(jìn)入海外券商商戶內(nèi),員工將資金匯入自己的個人境外賬戶或通過券商賬戶直接匯回,其既可以利用個人便利化五萬美元額度直接結(jié)匯,也可以通過相關(guān)登記手續(xù)全額結(jié)匯匯入,在“交易性質(zhì)”一欄中選擇“431-雇員認(rèn)股權(quán)”或“430-投資收益”,并寫明款項性質(zhì)為“境外上市公司股權(quán)激勵收入”。還有的人為了規(guī)避額度限制,而將一筆大額資金分拆給多個家人或朋友,讓他們用自己的額度代為結(jié)匯。這種行為被稱為“螞蟻搬家”,會被外匯局系統(tǒng)迅速偵測到,并列入“關(guān)注名單”,
這里有個關(guān)鍵問題,有觀點認(rèn)為,這種員工的股票收入,確定是可結(jié)匯的經(jīng)常項目收入么?還是資本項目收入呢?
從專業(yè)角度看,這種感覺很敏銳——股權(quán)激勵收入的性質(zhì)確實存在交叉性。但核心在于外匯管理對“職工報酬”的界定:盡管交易形式是資本市場的證券買賣,但資金本質(zhì)是雇主支付給員工的勞動報酬對價。因此外管局明確將其劃入“經(jīng)常項目-職工報酬”范疇(如外管局2012年7號文和匯發(fā)〔2014〕37號),這屬于特殊規(guī)則例外。這類海外股權(quán)收入正因為被外匯管理部門按“職工報酬”處理,劃歸為經(jīng)常項目,從而享受便利化結(jié)匯政策。而如果是普通的中國公民在海外的個人證券投資收入,則屬于“資本項目收入”,并沒有理論上完全合規(guī)的路徑結(jié)匯。
根據(jù)監(jiān)管精神,境內(nèi)個人從事境外商品期貨、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易等外匯收支活動,應(yīng)當(dāng)通過具備相應(yīng)資格的境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)辦理。股票交易明確屬于此范圍,但實際上,境內(nèi)無對應(yīng)金融機(jī)構(gòu)通道,相應(yīng)收益也無合規(guī)渠道匯回。
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