一、前言

在刑事辯護(hù)領(lǐng)域，精準(zhǔn)的罪名辯護(hù)往往能帶來(lái)量刑上的實(shí)質(zhì)性突破。就賭博類犯罪而言，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的法定刑期顯著高于賭博罪，前者最高可判處十年有期徒刑，而后者最高刑期為三年。

由葉斌律師（浙江允道律所主任、創(chuàng)始合伙人、刑事團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)人）領(lǐng)銜的允道刑事團(tuán)隊(duì)，深耕刑事辯護(hù) 18 年，累計(jì)辦結(jié)刑事案件超 2000 件，其中杭州及浙江地區(qū)涉及“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”“網(wǎng)絡(luò)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”案件占比逐年上升。團(tuán)隊(duì) 20 余人秉持 “專業(yè)、靠譜、有經(jīng)驗(yàn)” 的服務(wù)理念，對(duì) “開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”及“賭博罪”的定性、非法獲利認(rèn)定等核心爭(zhēng)議點(diǎn)形成成熟辯護(hù)體系，特此展開(kāi)實(shí)務(wù)研究，為當(dāng)事人權(quán)益守護(hù)提供專業(yè)參考。

二、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的法律規(guī)定

《刑法》第三百零三條第二款開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

三、賭博罪罪的法律規(guī)定

《刑法》第三百零三條第一款：以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

從量刑看，賭博罪，最高刑期為三年；開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，第一檔5年以下，第二檔5年以上10年以下。

四、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)和賭博罪的司法解釋規(guī)定

【立案追訴】《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）》公通字[2008]36號(hào)

《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》法釋〔2005〕3號(hào)

《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》公通字〔2010〕40號(hào)

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》公通字[2014]17號(hào)

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《辦理跨境賭博犯罪案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的通知公通字〔2020〕14號(hào)

相關(guān)司法解釋

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）》公通字[2008]36號(hào)

第四十三條?。圪€博案（刑法第三百零三條第一款）］以營(yíng)利為目的，聚眾賭博，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）組織三人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計(jì)五千元以上的；

（二）組織三人以上賭博，賭資數(shù)額累計(jì)五萬(wàn)元以上；

（三）組織三人以上賭博，參賭人數(shù)累計(jì)二十人以上的；

（四）其他聚眾賭博應(yīng)予追究刑事責(zé)任的情形。

以營(yíng)利為目的，以賭博為業(yè)的，應(yīng)予立案追訴。

賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過(guò)賭博贏取的款物屬于賭資。通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的，賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。

第四十四條?。坶_(kāi)設(shè)賭場(chǎng)案（刑法第三百零三條第二款）］開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的，應(yīng)予立案追訴。

在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于本條規(guī)定的"開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)"。

《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》法釋〔2005〕3號(hào)

第一條　以營(yíng)利為目的，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“聚眾賭博”：

（一）組織3人以上賭博，抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到5000元以上的；

（二）組織3人以上賭博，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬(wàn)元以上的；

（三）組織3人以上賭博，參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的；

第二條　以營(yíng)利為目的，在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”。

第三條　中華人民共和國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域外周邊地區(qū)聚眾賭博、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，以吸引中華人民共和國(guó)公民為主要客源，構(gòu)成賭博罪的，可以依照刑法規(guī)定追究刑事責(zé)任。

第四條　明知他人實(shí)施賭博犯罪活動(dòng)，而為其提供資金、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費(fèi)用結(jié)算等直接幫助的，以賭博罪的共犯論處。

第五條　實(shí)施賭博犯罪，有下列情形之一的，依照刑法第三百零三條的規(guī)定從重處罰：

（一）具有國(guó)家工作人員身份的；

（二）組織國(guó)家工作人員赴境外賭博的；

（三）組織未成年人參與賭博，或者開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)吸引未成年人參與賭博的。

第六條　未經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

第七條　通過(guò)賭博或者為國(guó)家工作人員賭博提供資金的形式實(shí)施行賄、受賄行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。

第八條　賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過(guò)賭博贏取的款物屬于賭資。通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的，賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。

賭資應(yīng)當(dāng)依法予以追繳；賭博用具、賭博違法所得以及賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的資金、交通工具、通訊工具等，應(yīng)當(dāng)依法予以沒(méi)收。

第九條　不以營(yíng)利為目的，進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏的娛樂(lè)活動(dòng)，以及提供棋牌室等娛樂(lè)場(chǎng)所只收取正常的場(chǎng)所和服務(wù)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)行為等，不以賭博論處。

《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》公通字〔2010〕40號(hào)

一、關(guān)于網(wǎng)上開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動(dòng)，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”行為：

（一）建立賭博網(wǎng)站并接受投注的；

（二）建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的；

（三）為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的；

（四）參與賭博網(wǎng)站利潤(rùn)分成的。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到3萬(wàn)元以上的；

（二）賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到30萬(wàn)元以上的；

（三）參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到120人以上的；

（四）建立賭博網(wǎng)站后通過(guò)提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額在3萬(wàn)元以上的；

（五）參與賭博網(wǎng)站利潤(rùn)分成，違法所得數(shù)額在3萬(wàn)元以上的；

（六）為賭博網(wǎng)站招募下級(jí)代理，由下級(jí)代理接受投注的；

（七）招攬未成年人參與網(wǎng)絡(luò)賭博的；

（八）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

二、關(guān)于網(wǎng)上開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪的認(rèn)定和處罰

明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供下列服務(wù)或者幫助的，屬于開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規(guī)定處罰：

（一）為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會(huì)員、軟件開(kāi)發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在2萬(wàn)元以上的；　

（二）為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在1萬(wàn)元以上或者幫助收取賭資20萬(wàn)元以上的；

（三）為10個(gè)以上賭博網(wǎng)站投放與網(wǎng)址、賠率等信息有關(guān)的廣告或者為賭博網(wǎng)站投放廣告累計(jì)100條以上的。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)5倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。

三、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的參賭人數(shù)、賭資數(shù)額和網(wǎng)站代理的認(rèn)定

賭博網(wǎng)站的會(huì)員賬號(hào)數(shù)可以認(rèn)定為參賭人數(shù)，如果查實(shí)一個(gè)賬號(hào)多人使用或者多個(gè)賬號(hào)一人使用的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際使用的人數(shù)計(jì)算參賭人數(shù)。

賭資數(shù)額可以按照在網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。

對(duì)于將資金直接或間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品，并用其作為籌碼投注的，賭資數(shù)額按照購(gòu)買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實(shí)際支付資金數(shù)額認(rèn)定。

對(duì)于開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪中用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶內(nèi)的資金，犯罪嫌疑人、被告人不能說(shuō)明合法來(lái)源的，可以認(rèn)定為賭資。向該銀行賬戶轉(zhuǎn)入、轉(zhuǎn)出資金的銀行賬戶數(shù)量可以認(rèn)定為參賭人數(shù)。如果查實(shí)一個(gè)賬戶多人使用或多個(gè)賬戶一人使用的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際使用的人數(shù)計(jì)算參賭人數(shù)。

有證據(jù)證明犯罪嫌疑人在賭博網(wǎng)站上的賬號(hào)設(shè)置有下級(jí)賬號(hào)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為賭博網(wǎng)站的代理。

四、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件的管轄

網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件的地域管轄，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以犯罪地管轄為主、被告人居住地管轄為輔的原則。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》公通字[2014]17號(hào)

一、關(guān)于利用賭博機(jī)組織賭博的性質(zhì)認(rèn)定

設(shè)置具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備，并以現(xiàn)金、有價(jià)證券等貴重款物作為獎(jiǎng)品，或者以回購(gòu)獎(jiǎng)品方式給予他人現(xiàn)金、有價(jià)證券等貴重款物（以下簡(jiǎn)稱設(shè)置賭博機(jī)）組織賭博活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”行為。

二、關(guān)于利用賭博機(jī)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)

設(shè)置賭博機(jī)組織賭博活動(dòng)，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照刑法第三百零三條第二款規(guī)定的開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪定罪處罰：

（一）設(shè)置賭博機(jī)10臺(tái)以上的；

（二）設(shè)置賭博機(jī)2臺(tái)以上，容留未成年人賭博的；

（三）在中小學(xué)校附近設(shè)置賭博機(jī)2臺(tái)以上的；

（四）違法所得累計(jì)達(dá)到5000元以上的；

（五）賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬(wàn)元以上的；

（六）參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的；

（七）因設(shè)置賭博機(jī)被行政處罰后，兩年內(nèi)再設(shè)置賭博機(jī)5臺(tái)以上的；

（八）因賭博、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪被刑事處罰后，五年內(nèi)再設(shè)置賭博機(jī)5臺(tái)以上的；

（九）其他應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的情形。

設(shè)置賭博機(jī)組織賭博活動(dòng)，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第二條第一款第一項(xiàng)至第六項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)六倍以上的；

（二）因設(shè)置賭博機(jī)被行政處罰后，兩年內(nèi)再設(shè)置賭博機(jī)30臺(tái)以上的；

（三）因賭博、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪被刑事處罰后，五年內(nèi)再設(shè)置賭博機(jī)30臺(tái)以上的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

可同時(shí)供多人使用的賭博機(jī)，臺(tái)數(shù)按照能夠獨(dú)立供一人進(jìn)行賭博活動(dòng)的操作基本單元的數(shù)量認(rèn)定。

在兩個(gè)以上地點(diǎn)設(shè)置賭博機(jī)，賭博機(jī)的數(shù)量、違法所得、賭資數(shù)額、參賭人數(shù)等均合并計(jì)算。

三、關(guān)于共犯的認(rèn)定

明知他人利用賭博機(jī)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，具有下列情形之一的，以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的共犯論處：

（一）提供賭博機(jī)、資金、場(chǎng)地、技術(shù)支持、資金結(jié)算服務(wù)的；

（二）受雇參與賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)管理并分成的；

（三）為開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)者組織客源，收取回扣、手續(xù)費(fèi)的；

（四）參與賭場(chǎng)管理并領(lǐng)取高額固定工資的；

（五）提供其他直接幫助的。

五、關(guān)于生產(chǎn)、銷售賭博機(jī)的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

以提供給他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)為目的，違反國(guó)家規(guī)定，非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備或者其專用軟件，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）個(gè)人非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在一萬(wàn)元以上的；

（二）單位非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五十萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬(wàn)元以上的；

（三）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因非法生產(chǎn)、銷售賭博機(jī)行為受過(guò)二次以上行政處罰，又進(jìn)行同種非法經(jīng)營(yíng)行為的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（一）個(gè)人非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在二十五萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬(wàn)元以上的；

（二）單位非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在二百五十萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的。

六、關(guān)于賭資的認(rèn)定

本意見(jiàn)所稱賭資包括：（一）當(dāng)場(chǎng)查獲的用于賭博的款物；（二）代幣、有價(jià)證券、賭博積分等實(shí)際代表的金額；（三）在賭博機(jī)上投注或贏取的點(diǎn)數(shù)實(shí)際代表的金額。

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《辦理跨境賭博犯罪案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的通知公通字〔2020〕14號(hào)

二、關(guān)于跨境賭博犯罪的認(rèn)定

(一)以營(yíng)利為目的，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”：

1.境外賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)人、實(shí)際控制人、投資人，組織、招攬中華人民共和國(guó)公民赴境外賭博；

2.境外賭場(chǎng)管理人員，組織、招攬中華人民共和國(guó)公民赴境外賭博的；433.受境外賭場(chǎng)指派、雇傭，組織、招攬中華人民共和國(guó)公民赴境外賭博，或者組織、招攬中華人民共和國(guó)公民赴境外賭博，從賭場(chǎng)獲取費(fèi)用、其他利益的；4.在境外賭場(chǎng)包租賭廳，賭臺(tái)，組織、招攪中華人民共和國(guó)公民赴境外賭博的；

5.其他在境外以提供賭博場(chǎng)所、提供賭資、設(shè)定賭博方式等，組織、招攬中華人民共和國(guó)公民赴境外賭博的在境外賭場(chǎng)通過(guò)開(kāi)設(shè)賬戶、洗碼等方式，為中華人民共和國(guó)公民赴境外賭博提供資金擔(dān)保服務(wù)的，以“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”論處。(二)以營(yíng)利為目的，利用信息網(wǎng)絡(luò)，通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織中華人民共和國(guó)公民跨境賭博活動(dòng)，有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)”：

1.建立賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序并接受投注的；

2.建立賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序并提供給他人組織賭博的；3.購(gòu)買或者租用賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序，組織他人賭博的；4.參與賭博網(wǎng)站，應(yīng)用程序利潤(rùn)分成的；

5.擔(dān)任賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序代理并接受投注的；

6.其他利用信息網(wǎng)絡(luò)、通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織跨境賭博活動(dòng)的。

三、關(guān)于跨境賭博共同犯罪的認(rèn)定

(一)三人以上為實(shí)施開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為賭博犯罪集團(tuán)。對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。對(duì)犯罪集團(tuán)中組織、指揮，策劃者和骨干分子，應(yīng)當(dāng)依法從嚴(yán)懲處。(二)明知他人實(shí)施開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪，為其提供場(chǎng)地、技術(shù)支持、資金、資金結(jié)算等服務(wù)的，以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的共犯論處。

(三)明知是賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序，有下列情形之一的，以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的共犯論處：

1. 為賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序提供軟件開(kāi)發(fā)、技術(shù)支持、互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、廣告投放、會(huì)員發(fā)展、資金支付結(jié)算等服務(wù)的；
2. 為賭博網(wǎng)站，應(yīng)用程序擔(dān)任代理并發(fā)展玩家、會(huì)員、下線的。為同一賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序擔(dān)任代理，既無(wú)上下級(jí)關(guān)系，又無(wú)犯意聯(lián)絡(luò)的，不構(gòu)成共同犯罪。

(四)對(duì)受雇傭?yàn)橘€場(chǎng)從事接送參賭人員、望風(fēng)看場(chǎng)、發(fā)牌坐莊、兌換籌碼、發(fā)送宣傳廣告等活動(dòng)的人員及賭博網(wǎng)站應(yīng)用程序中與組織賭博活動(dòng)無(wú)直接關(guān)聯(lián)的一般工作人員，除參與賭場(chǎng)、賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序利潤(rùn)分成或者領(lǐng)取高額固定工資的外，可以不究刑事責(zé)任，由公安機(jī)關(guān)依法給予治安管理處罰。四、關(guān)于跨境賭博關(guān)聯(lián)犯罪的認(rèn)定

(一)使用專門工具設(shè)備或者其他手段誘使他人參賭，人為控制賭局輸贏，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于詐騙犯罪的規(guī)定定罪處罰。

網(wǎng)上開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，人為控制賭局輸贏，或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)提現(xiàn)，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于詐騙犯罪的規(guī)定定罪處罰部分參賭者贏利、提現(xiàn)不影響詐騙犯罪的認(rèn)定。

(二)通過(guò)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)或者為國(guó)家工作人員參與賭博提供資金的形式實(shí)施行賄、受賄行為，構(gòu)成犯罪的依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。同時(shí)構(gòu)成賭博犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法與賄賂犯罪數(shù)罪并罰。

(三)實(shí)施跨境賭博犯罪，同時(shí)構(gòu)成組織他人偷越國(guó)(邊)境運(yùn)送他人偷越國(guó)(邊)境、偷越國(guó)(邊)境罪等罪的，應(yīng)當(dāng)依法數(shù)罪并罰。

(四)實(shí)施贈(zèng)博犯罪，為強(qiáng)行索要賭債，實(shí)施故意殺人、故意傷害、非法拘禁、故意毀壞財(cái)物、尋釁滋事等行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法數(shù)罪并罰。(五)為賭博犯罪提供資金、信用卡、資金結(jié)算等服務(wù)，構(gòu)成賭博犯罪共犯，同時(shí)構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪、妨害信用卡管理罪、竊取、收買、非法提供信用卡信息罪、掩飾、隱犯罪所得、犯罪收益罪等罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。為網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，構(gòu)成賭博犯罪共犯，同時(shí)構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪等罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

為實(shí)施賭博犯罪，非法獲取公民個(gè)人信息，或者向?qū)嵤┵€博犯罪者出售、提供公民個(gè)人信息，構(gòu)成賭博犯罪共犯，同時(shí)構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

(五)關(guān)于跨境賭博犯罪賭資數(shù)額的認(rèn)定及處理

賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的物和通過(guò)賭博贏取的物屬于賭資。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪的，賭資數(shù)額可以依照開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)行為人在其實(shí)際控制賬戶內(nèi)的投法金額，結(jié)合其他證據(jù)認(rèn)定；如無(wú)法統(tǒng)計(jì)，可以按照查證屬實(shí)的參賭人員實(shí)際參賭的資金額認(rèn)定對(duì)于將資金直接或者間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品，并用其作為籌碼投注的，賭資數(shù)額按照購(gòu)買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實(shí)際支付資金數(shù)額認(rèn)定。

對(duì)于開(kāi)設(shè)場(chǎng)犯罪中主要用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶內(nèi)的資金，犯罪嫌疑人、被告人不能說(shuō)明合法來(lái)源的，可以認(rèn)定為賭資。

七、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪辯護(hù)要點(diǎn)：

在此，由葉斌律師（浙江允道律所主任、創(chuàng)始合伙人、刑事團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)人）領(lǐng)銜的允道刑事團(tuán)隊(duì)—— 深耕刑事辯護(hù) 18 年，累計(jì)辦結(jié)刑事案件超 2000 件，團(tuán)隊(duì)秉持 “專業(yè)、靠譜、有經(jīng)驗(yàn)” 服務(wù)理念，構(gòu)建了有關(guān)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)賭場(chǎng)罪體系化的辯護(hù)策略。

（一）經(jīng)營(yíng)性：

開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪打擊的是經(jīng)營(yíng)行為，而經(jīng)營(yíng)行為主意體現(xiàn)在兩個(gè)方面：（1）營(yíng)利性。司法實(shí)踐中普遍認(rèn)為“以營(yíng)利為目的”是開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪不成文的構(gòu)成要件和基本特征，且該賭場(chǎng)營(yíng)利目的與正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的營(yíng)利目的存在明顯區(qū)別，其通常表現(xiàn)為通過(guò)組織或管理賭博行為，以抽頭漁利等方式直接從組織或管理賭博活動(dòng)中獲利，該獲利往往冠以“回傭”“水錢”“洗碼費(fèi)”“抽水”“窯花”等名義，具有隱蔽性、暴利性等特征。營(yíng)利目的系期望通過(guò)對(duì)賭博活動(dòng)進(jìn)行有組織的管理獲得明顯高于正常營(yíng)業(yè)收入的不當(dāng)利益，系直接從賭博的組織管理中獲利；（2）持續(xù)性。設(shè)賭場(chǎng)應(yīng)當(dāng)具備一定的穩(wěn)定性，能提供持續(xù)、開(kāi)放、穩(wěn)定的賭博服務(wù)，確保賭博場(chǎng)所的持續(xù)性，提供賭博預(yù)期。

（二）控制性：

開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的控制性主要體現(xiàn)為對(duì)賭博場(chǎng)所的管理和對(duì)賭博活動(dòng)的控制。（1）時(shí)間與空間的支配權(quán)。行為人需實(shí)際掌控賭博發(fā)生的物理或虛擬空間（如固定場(chǎng)地、虛擬平臺(tái)等）；（2）規(guī)則與流程的制定權(quán)。“控制性”最核心的是體現(xiàn)行為人單方面設(shè)定賭博規(guī)則及資金流向（包括：輸贏規(guī)則、利益分配、強(qiáng)制執(zhí)行力等）；（3）運(yùn)營(yíng)管理的組織性。如：分工體系、財(cái)務(wù)體系、秩序維護(hù)等；

（三）規(guī)模性、開(kāi)放性：

開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)需具備規(guī)模性特征。此類賭場(chǎng)通常形成一定規(guī)模，以持續(xù)經(jīng)營(yíng)為依托吸引賭客，面向不特定人員開(kāi)放，且運(yùn)營(yíng)具備持續(xù)性與穩(wěn)定性。賭場(chǎng)的開(kāi)設(shè)時(shí)間、具體地點(diǎn)會(huì)向不特定人群告知，只要處于其經(jīng)營(yíng)時(shí)段內(nèi)，賭博人員到場(chǎng)后均可隨時(shí)參與賭博活動(dòng)。

八、結(jié)語(yǔ)

在賭博類犯罪案件的辯護(hù)中，罪名定性直接決定量刑空間。開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪與賭博罪雖在行為表象上存在交叉，但二者核心區(qū)別在于經(jīng)營(yíng)性、控制性與開(kāi)放性的實(shí)質(zhì)判斷。司法實(shí)踐中，網(wǎng)絡(luò)賭博、跨境賭博等新型犯罪形式的涌現(xiàn)，進(jìn)一步加劇了罪名界分的復(fù)雜性。葉斌律師團(tuán)隊(duì)作為專注杭州刑事辯護(hù)的專業(yè)團(tuán)隊(duì)，始終以 “守護(hù)當(dāng)事人權(quán)益” 為核心，依托標(biāo)準(zhǔn)化辦案體系與可視化管理機(jī)制，及時(shí)跟進(jìn)電信詐騙演化形態(tài)，結(jié)合 18 年刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)與超 2000 件案件實(shí)務(wù)積累，為當(dāng)事人提供精準(zhǔn)專業(yè)的辯護(hù)服務(wù)，在杭州及浙江地區(qū)口碑優(yōu)良，是賭博類刑事案件的優(yōu)先選擇團(tuán)隊(duì)。

杭州刑事律師葉斌簡(jiǎn)介葉斌律師，刑事辯護(hù)律師，浙江允道律師事務(wù)所主任，創(chuàng)始合伙人，執(zhí)業(yè)十八年以來(lái)，專注刑事辯護(hù)領(lǐng)域，帶領(lǐng)團(tuán)隊(duì)辦理刑事案件超2000件，成功幫助上千名當(dāng)事人爭(zhēng)取到取保候?qū)彙⒉黄鹪V、緩刑及罪輕判決。在詐騙罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪及賣淫類犯罪，銷假類犯罪，性侵類犯罪，毒品犯罪等各類刑事案件有極其豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)。團(tuán)隊(duì)承諾專業(yè)服務(wù)、追求有效辯護(hù)，在杭州有良好的口碑。如果您遇到本文提及的刑事案件，點(diǎn)擊這里免費(fèi)咨詢杭州刑事律師葉斌