最高院:股權(quán)代持協(xié)議公證不是必須的,但公證有強(qiáng)化證據(jù)的意義!

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務(wù)所*)

股權(quán)代持協(xié)議，要不要公證？公證有什么法律意義？針對(duì)股權(quán)代持協(xié)議要不要公證，以及公證的法律意義的問(wèn)題，結(jié)合2024年新《公司法》及最高院的裁判規(guī)則，核心要點(diǎn)如下：第一，代持協(xié)議不公證也有效！只要是雙方真實(shí)意思表示，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，簽字就生效，公證不是生效的必要條件。第二，公證的核心作用，是強(qiáng)化證據(jù)效力，公證過(guò)的協(xié)議，證明力更強(qiáng)，法院會(huì)優(yōu)先采信，就算對(duì)方事后反悔，你也能輕松證明協(xié)議的真實(shí)性。第三，公證還能固定雙方的意思表示，防止對(duì)方事后篡改協(xié)議，也能在辦理顯名、過(guò)戶的時(shí)候，減少工商、稅務(wù)的審核障礙。第四，但是，公證不能解決所有的風(fēng)險(xiǎn)，比如名義股東偷偷賣股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，公證也擋不住，還是要配合質(zhì)押、代持的其他預(yù)防措施。

一、首先，代持協(xié)議，不公證也完全有效

很多人都以為，代持協(xié)議必須公證，不然就無(wú)效？這是完全錯(cuò)誤的！

根據(jù)法律的規(guī)定，只要你們的代持協(xié)議，是雙方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，雙方簽字蓋章之后，就已經(jīng)合法生效了，根本不需要公證，公證不是代持協(xié)議生效的必要條件。

哪怕沒有公證，只要你有簽字的代持協(xié)議，法院也會(huì)認(rèn)可這個(gè)協(xié)議的效力，也會(huì)保護(hù)你的代持關(guān)系，所以，不用覺得，不公證，代持協(xié)議就沒用了，不是這樣的。

二、那公證的法律意義，到底是什么？

既然不公證也有效，那為什么還要做公證？因?yàn)楣C，有它獨(dú)特的法律作用，不是生效的作用，而是證據(jù)和保障的作用：

1.公證過(guò)的協(xié)議，證據(jù)效力超強(qiáng)，法院優(yōu)先采信

這個(gè)是公證最核心的作用！根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，經(jīng)過(guò)法定程序公證證明的法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，除非有相反的證據(jù)足以推翻公證證明。

也就是說(shuō)，如果你做了公證，那這個(gè)協(xié)議的真實(shí)性，法院直接就認(rèn)了，對(duì)方要是事后反悔，說(shuō)這個(gè)協(xié)議是假的，是你逼他簽的，他要拿出相反的證據(jù)，才能推翻，不然，法院直接就采信公證的協(xié)議，你根本不用再去證明協(xié)議是真的，這對(duì)你來(lái)說(shuō)，證據(jù)上就占了絕對(duì)的優(yōu)勢(shì)。如果沒有公證，對(duì)方要是反悔，說(shuō)協(xié)議是假的，你還要去做筆跡鑒定，還要找其他的證據(jù)，折騰很久，很麻煩，公證就可以避免這個(gè)問(wèn)題。

2.固定雙方的意思表示，防止對(duì)方事后反悔、篡改

公證的過(guò)程，公證處會(huì)對(duì)你們雙方的身份、簽字的過(guò)程，做一個(gè)核實(shí)，確認(rèn)你們是自愿簽的，確認(rèn)協(xié)議的內(nèi)容是你們真實(shí)的意思，這樣，對(duì)方事后就沒辦法反悔，說(shuō)自己當(dāng)時(shí)不知道內(nèi)容，或者說(shuō)協(xié)議被篡改了，因?yàn)楣C過(guò)的協(xié)議，內(nèi)容是固定的，簽字也是公證過(guò)的，對(duì)方?jīng)]辦法抵賴。

比如很多代持，過(guò)了幾年，名義股東反悔了，說(shuō)這個(gè)協(xié)議不是我簽的，或者說(shuō)我當(dāng)時(shí)是被脅迫的，要是你做了公證，他說(shuō)這些都沒用，因?yàn)楣C已經(jīng)證明了，他是自愿簽的，協(xié)議是真的。

3.辦理顯名、過(guò)戶的時(shí)候，減少審核的障礙

如果你之后要顯名，要把股權(quán)從名義股東，過(guò)戶到你自己名下，工商、稅務(wù)的部門，有時(shí)候會(huì)要求你提供相關(guān)的證明，如果你有公證過(guò)的代持協(xié)議，那這些部門，就會(huì)直接認(rèn)可，不用你再提供其他的一堆材料，審核會(huì)快很多，也不會(huì)卡你，因?yàn)楣C的文書，他們是認(rèn)可的。

比如，你去工商局辦變更，要是你只有普通的代持協(xié)議，他們可能會(huì)要求你提供其他股東的同意書，或者其他的證明，但是你有公證的協(xié)議，很多時(shí)候，就可以直接辦了，省了很多的麻煩。

三、但是，公證不是萬(wàn)能的，這些風(fēng)險(xiǎn)，公證也解決不了

很多人以為，我做了公證，代持的所有風(fēng)險(xiǎn)就都沒了？這是完全錯(cuò)誤的！公證，只是強(qiáng)化了協(xié)議的證據(jù)效力，但是，它沒辦法解決代持的其他風(fēng)險(xiǎn)：

1.名義股東偷偷賣股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，公證擋不住

如果名義股東，偷偷把代持的股權(quán)，賣給了善意的第三人，辦了工商變更，哪怕你的代持協(xié)議做了公證，也沒辦法阻止這個(gè)交易，你還是要不回股權(quán)，只能找名義股東賠錢，因?yàn)榈谌耸巧埔獾模恢来值氖拢ど痰怯浭枪镜模欣碛上嘈琶x股東是真正的股東，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，公證解決不了。

2.名義股東欠債，股權(quán)被查封的風(fēng)險(xiǎn)，公證也擋不住

如果名義股東自己欠了錢，債權(quán)人起訴他，查封了他名下的這個(gè)代持的股權(quán)，哪怕你的代持協(xié)議做了公證，債權(quán)人也可以執(zhí)行這個(gè)股權(quán)，你只能提執(zhí)行異議，但是，很多時(shí)候，法院不一定會(huì)支持你，因?yàn)槟闶请[名股東，不能對(duì)抗債權(quán)人，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，公證也解決不了。

3.違法的代持，公證也沒用

如果你的代持，本身就是違法的，比如你是公務(wù)員，不能經(jīng)商，用別人的名字代持，或者你為了規(guī)避行業(yè)的資質(zhì)要求，這種代持，本身就不受法律保護(hù)，哪怕你做了公證，也沒用，公證也不會(huì)保護(hù)違法的代持。

結(jié)合20余年公司法領(lǐng)域的辦案實(shí)踐，唐青林律師認(rèn)為，股權(quán)代持的公證問(wèn)題，是很多隱名股東最容易搞錯(cuò)的問(wèn)題，很多人要么覺得，不公證代持就無(wú)效，要么覺得，做了公證就萬(wàn)事大吉了，其實(shí)都不對(duì)。他曾代理過(guò)一起標(biāo)的額數(shù)億的案件，某隱名股東，和名義股東簽了代持協(xié)議，沒做公證，后來(lái)，名義股東反悔了，說(shuō)協(xié)議是假的，他花了一年多的時(shí)間，做筆跡鑒定，找其他的證據(jù)，才把協(xié)議的真實(shí)性證明了，耽誤了公司的融資，損失了好幾千萬(wàn)。還有一個(gè)當(dāng)事人，做了公證，就以為沒事了，沒做股權(quán)質(zhì)押，結(jié)果名義股東偷偷把股權(quán)賣了，他也沒辦法要回股權(quán)，只能賠錢。所以他提醒，代持協(xié)議，公證可以做，用來(lái)強(qiáng)化證據(jù)，但是，不能只靠公證，還要做好質(zhì)押、約定高額違約金這些預(yù)防措施，才能真正的防范風(fēng)險(xiǎn)。

比如在下列典型案例中：某投資人王某，因?yàn)樽约旱纳矸菰颍环奖惝?dāng)股東，就和自己的朋友張某，簽了代持協(xié)議，約定，王某出錢，張某當(dāng)顯名股東，代持某科技公司的30%的股權(quán)，王某是實(shí)際的隱名股東。

簽完協(xié)議之后，王某的朋友告訴他，你這個(gè)代持協(xié)議，最好去做個(gè)公證，不然沒用，王某覺得，反正我們都是朋友，簽了字就沒事了，公證還要花錢，就沒去做。過(guò)了幾年，公司發(fā)展得非常好，估值漲了幾十倍，王某想要顯名，把股權(quán)過(guò)戶到自己名下，這時(shí)候，張某反悔了，他說(shuō)，這個(gè)股權(quán)是我的，我自己出錢買的，你那個(gè)協(xié)議，是假的，是你當(dāng)時(shí)逼我簽的，我根本不知道內(nèi)容。

王某沒辦法，只能起訴到法院，要求確認(rèn)股權(quán)歸自己所有，但是，因?yàn)閰f(xié)議沒有公證，張某否認(rèn)協(xié)議的真實(shí)性，說(shuō)簽字不是他簽的，王某只能申請(qǐng)筆跡鑒定，這一鑒定，就花了半年的時(shí)間，而且，還要找其他的證據(jù)，證明自己是實(shí)際出資人，比如轉(zhuǎn)賬記錄、股東會(huì)議的記錄，折騰了一年多，才終于確認(rèn)了股權(quán)歸自己所有。但是，這一年多的時(shí)間，公司本來(lái)要做B輪融資，因?yàn)檫@個(gè)股權(quán)的糾紛，投資人不敢投了，錯(cuò)過(guò)了融資的窗口，王某損失了很多的機(jī)會(huì)，他后悔的說(shuō)，要是當(dāng)初花點(diǎn)錢做個(gè)公證，就不會(huì)有這么多事了。

總的來(lái)說(shuō)，股權(quán)代持協(xié)議，不公證也有效，但是，公證可以幫你強(qiáng)化證據(jù)，防止對(duì)方反悔，減少審核的麻煩，還是很有意義的。但是，你也別以為，做了公證就沒事了，還是要做好其他的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防措施，比如股權(quán)質(zhì)押，約定高額的違約金，這樣，才能真正的保障你的權(quán)益。如果您在股權(quán)代持、隱名股東維權(quán)方面遇到類似的疑難問(wèn)題，可聯(lián)系專業(yè)律師進(jìn)行咨詢，以保障您的合法權(quán)益。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時(shí)所在工作單位。