作者：陳興良，北京大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師

摘要

本文探討了刑法謙抑性的理論基礎(chǔ)、當(dāng)代挑戰(zhàn)與實(shí)現(xiàn)路徑，分析了風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中刑法擴(kuò)張的趨勢(shì)及其對(duì)刑法謙抑性的沖擊，提出了在立法和司法層面實(shí)現(xiàn)刑法謙抑性的具體建議。

關(guān)鍵詞

刑法謙抑性風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)預(yù)防性刑法法益保護(hù)刑事政策

刑法謙抑性是現(xiàn)代刑法的基本理念，其核心要義在于刑法應(yīng)當(dāng)作為社會(huì)治理的最后手段，只有在其他社會(huì)控制手段不足以保護(hù)法益時(shí)，才能動(dòng)用刑罰。這一理念對(duì)于防止刑法過(guò)度擴(kuò)張、保障公民自由具有重要意義。

刑法謙抑性的理論基礎(chǔ)可以從多個(gè)維度加以理解。從國(guó)家與個(gè)人的關(guān)系來(lái)看，刑法謙抑性體現(xiàn)了對(duì)國(guó)家刑罰權(quán)的限制，防止國(guó)家以刑罰手段過(guò)度干預(yù)個(gè)人生活領(lǐng)域。從刑法與其他法律的關(guān)系來(lái)看，刑法謙抑性要求刑法應(yīng)當(dāng)退居幕后，只有在民法、行政法等前置法無(wú)法有效調(diào)整時(shí)，刑法才能出場(chǎng)。

然而，在當(dāng)代社會(huì)，刑法謙抑性面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的到來(lái)使得預(yù)防性刑法觀念興起，刑法逐漸從事后懲罰轉(zhuǎn)向事前預(yù)防，從保障法益轉(zhuǎn)向控制風(fēng)險(xiǎn)。網(wǎng)絡(luò)犯罪、金融犯罪、恐怖主義犯罪等新型犯罪形態(tài)的出現(xiàn)，也推動(dòng)了刑法的擴(kuò)張。

面對(duì)這些挑戰(zhàn)，我們需要重新審視刑法謙抑性的當(dāng)代命運(yùn)。一方面，不能簡(jiǎn)單地固守傳統(tǒng)的刑法謙抑性觀念，而應(yīng)當(dāng)承認(rèn)在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中刑法適度擴(kuò)張的合理性；另一方面，也要警惕刑法過(guò)度擴(kuò)張對(duì)公民自由的威脅，堅(jiān)守刑法謙抑性的底線。

實(shí)現(xiàn)刑法謙抑性，需要從立法和司法兩個(gè)層面著手。在立法層面，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持刑法的最后手段性，避免將單純違反道德或僅具有行政違法性的行為入罪；在司法層面，應(yīng)當(dāng)通過(guò)限制解釋、實(shí)質(zhì)判斷等方法，防止刑法的過(guò)度適用。

具體而言，在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)注重對(duì)構(gòu)成要件的實(shí)質(zhì)解釋，避免形式化地認(rèn)定犯罪；應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮違法性判斷的出罪功能，對(duì)于不具有實(shí)質(zhì)違法性的行為，即使符合構(gòu)成要件，也應(yīng)當(dāng)宣告無(wú)罪；應(yīng)當(dāng)合理運(yùn)用酌定不起訴制度，對(duì)于情節(jié)輕微的犯罪，可以作出不起訴決定。

總之，刑法謙抑性作為現(xiàn)代刑法的基本理念，在當(dāng)代社會(huì)仍然具有重要的指導(dǎo)意義。面對(duì)社會(huì)變遷和新型犯罪帶來(lái)的挑戰(zhàn)，我們應(yīng)當(dāng)在堅(jiān)守刑法謙抑性底線的同時(shí)，探索其當(dāng)代實(shí)現(xiàn)路徑，實(shí)現(xiàn)法益保護(hù)與自由保障的平衡。

相關(guān)法條

《中華人民共和國(guó)刑法》
第三條　【罪刑法定】法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。
第十三條　【犯罪概念】一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

原文出處：《法學(xué)研究》2025年第1期

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【節(jié)選說(shuō)明】本文選自《法學(xué)研究》2025年第1期，為適應(yīng)移動(dòng)端閱讀進(jìn)行節(jié)選編輯，原文篇幅較長(zhǎng)，如有需要請(qǐng)查閱原刊。

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