我一直在做經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù),手機(jī)從來不關(guān)機(jī)。不是誰要求的,是習(xí)慣。攤上這種事的人,半夜失眠的時(shí)候,需要一個(gè)能接電話的。
今年春天,凌晨一點(diǎn),電話響了。女人聲音壓得很低,說丈夫因?yàn)閭卧煦y行存單被刑拘了。我以為她要問會(huì)判多久,結(jié)果不是。她說女兒剛考上師范大學(xué),以后要當(dāng)老師。兩口子熬了一個(gè)通宵,只想搞清楚一件事——孩子爸的案底,會(huì)不會(huì)堵死女兒當(dāng)老師的路。
這個(gè)問題,我被問過太多遍了。今晚我干脆把它說透。
案底落下去,政審上那道紅杠
先說結(jié)論。偽造金融票證罪是《刑法》第一百七十七條寫明的故意犯罪。法院作出有罪判決的一刻,刑事犯罪記錄就烙下了,實(shí)刑緩刑都一樣。落到子女身上,不是“可能有影響”,是“必然有影響”,區(qū)別只在于大到什么程度。
考公這一塊,《公務(wù)員法》第二十六條寫得很直接——曾受刑事處罰的不得錄用。有人追問:法條說的是報(bào)考者本人,父母的事怎么會(huì)牽連孩子?字面上沒錯(cuò),但政審一旦啟動(dòng),考察范圍不可能不延伸。我在山東見過一個(gè)真事兒:孩子筆試面試雙第一,全家以為穩(wěn)了,政審時(shí)查出父親十年前因偽造金融票證判過緩刑。考察結(jié)論四個(gè)字——“不宜錄用”。父親來找我,問能不能告,我說告不了。人家沒說你不及格,人家說“不宜”,這兩個(gè)字就是自由裁量的口子,連復(fù)議都無從下手。公檢法、紀(jì)委監(jiān)委、機(jī)要保密這類崗位就更不用說了,直系親屬有刑事案底,基本等于提前出局。
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軍隊(duì)系統(tǒng)更不留余地。《征兵政治考核工作規(guī)定》明明白白寫著,家庭成員受過刑事處罰的不符合征集條件,不設(shè)例外,不給你解釋的機(jī)會(huì)。軍校和國防生政審的尺子照此執(zhí)行,一樣過不去。我一個(gè)當(dāng)事人的兒子去年考軍校,分?jǐn)?shù)超線四十多分,體檢全過,最后倒在政審上。孩子打來電話,哭得說不成句,我在電話這頭半天沒說話。這種電話,接一次心里堵一次。
還有一些職業(yè)資格容易被人忽略。教師、律師、公證員、注冊(cè)會(huì)計(jì)師,入職環(huán)節(jié)都繞不開背景審查。各省尺度有松有嚴(yán),但有案底在,風(fēng)險(xiǎn)永遠(yuǎn)消不掉。
有個(gè)常見的誤區(qū)要拎清楚。家屬常問我:周律師,不起訴是不是就沒案底了?分幾種。法定不起訴是明確的無罪認(rèn)定,不留犯罪記錄。酌定不起訴法律上不等于刑事處罰,但會(huì)留下被不起訴記錄,碰上政審嚴(yán)的單位一樣難過。存疑不起訴好一些,但也不是百分百保險(xiǎn)。最干凈的那條路,是在審查起訴階段拿到法定不起訴,或者在審判階段搏一個(gè)無罪判決。只有這兩個(gè)結(jié)果,案底才真正消掉。
付某案:4.1億背后的那道鐵門
先說一個(gè)實(shí)打?qū)嵉陌咐8赌硞卧焐虡I(yè)承兌匯票案,公安部公布的打擊金融犯罪典型案例,裁判文書網(wǎng)上可以查到。
2020年,云南昆明的付某以某集團(tuán)公司昆明分公司負(fù)責(zé)人的身份,繞開總部授權(quán),私刻了分公司公章和財(cái)務(wù)印鑒,去銀行開了個(gè)一般結(jié)算賬戶。然后以分公司名義對(duì)外開出商業(yè)承兌匯票270多份,票面總額加起來4.1億元。沒有真實(shí)貿(mào)易背景,干的就一件事——和非法中介聯(lián)手,按票面金額百分之七收“開票費(fèi)”,把票倒賣給市場(chǎng)上想融資的人。
2021年4月,昆明市西山區(qū)人民法院以偽造金融票證罪判了付某八年,罰金十萬元。
判決之后,付某家屬輾轉(zhuǎn)托人找到我,想談申訴。我問他們:眼下最急的是什么?對(duì)方幾乎沒猶豫——孩子正讀高中,一門心思考軍校,還有沒有辦法?
我沉默了一會(huì)兒,然后說了實(shí)話。判決不推翻,沒有辦法。偽造金融票證罪是故意犯罪,金額4.1億,屬“情節(jié)特別嚴(yán)重”。案底一旦釘死,軍校政審那道門就封上了,不存在例外。
換作我是付某的辯護(hù)人,怎么打
核心思路分三步。
第一步,咬住“金融票證”的定義。商業(yè)承兌匯票和銀行承兌匯票不是一回事。銀行承兌匯票背后站著銀行信用,商業(yè)承兌匯票靠的是企業(yè)自己兜底。如果我能在庭上論證商業(yè)承兌匯票不完全等同于刑法第一百七十七條保護(hù)的“金融票證”——因?yàn)樗粻可娼鹑跈C(jī)構(gòu)信用——那案件定性就可能松動(dòng)。這條辯護(hù)路徑不常走,但有些法院采納過,關(guān)鍵是能不能把法益侵害性差別講透。
第二步,拆解主觀故意。付某的行為模式是收“開票費(fèi)”倒賣,不是拿假票去騙銀行。這中間的分寸在于:他以為自己是在違規(guī)操作,而不是在刑法意義上偽造金融票證。金融票證罪名成立要求行為人明知自己偽造的標(biāo)的物屬于受刑法保護(hù)的金融票證,如果他對(duì)犯罪對(duì)象的性質(zhì)缺乏完整認(rèn)知,主觀故意的認(rèn)定就要打折扣。這個(gè)論證推得動(dòng),量刑檔次就壓得下來。
第三步,爭(zhēng)取從犯認(rèn)定。案卷材料里白紙黑字寫著“伙同非法中介”。中介提供了模板,打通了渠道,在整個(gè)鏈條里扮演什么角色?如果中介起主導(dǎo)作用,付某只是執(zhí)行端,那他的身份就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。從犯依法從輕、減輕甚至免除處罰。4.1億的案子,主犯掰成從犯,刑期壓縮的幅度不容小覷。
庭外我還做一件事:推動(dòng)家屬把違法所得全額退掉。有些家屬想不通,覺得人都要判了還退什么錢。道理不復(fù)雜——你希望孩子以后填政審表時(shí)寫“父親積極退贓并獲從輕處理”,還是寫“父親非法獲利被追繳”?兩種表述在社會(huì)評(píng)價(jià)上差太多了。退的不是錢,是態(tài)度。
高某案:另一個(gè)走向
再說一個(gè)可以查到不起訴決定書的案子。
高某是某省屬水泥公司的銷售部門副科長。2013年,他把幾張銀行進(jìn)賬單的日期改了一下,把已經(jīng)入賬的水泥款換成不同的付款方名字重新入賬,合計(jì)金額幾十萬元。公安機(jī)關(guān)以變?cè)旖鹑谄弊C罪移送審查起訴。
檢察院的處理結(jié)果是:兩次退回補(bǔ)充偵查后,以“犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足”為由作出不起訴決定。
不起訴,等于沒有刑事犯罪記錄。高某的子女不會(huì)因?yàn)檫@件事受任何牽連,考公、參軍、當(dāng)老師,政審表上干干凈凈。
一個(gè)移送起訴的案子為什么能翻到這個(gè)結(jié)果?因?yàn)槁蓭煹霓q護(hù)方向賭對(duì)了。
接手這類案子,我第一件事就問一個(gè)問題:銀行進(jìn)賬單,算不算刑法第一百七十七條規(guī)定的“金融票證”?
翻法條。第一百七十七條列得清清楚楚:匯票、本票、支票,委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單,信用證及其附隨單據(jù),信用卡。銀行進(jìn)賬單不在這個(gè)名單的任何位置。它的本質(zhì)是銀行內(nèi)部的記賬憑證,記錄一筆錢從哪個(gè)戶頭劃到哪個(gè)戶頭,不具備支付功能,不能當(dāng)錢花,拿到市面上沒人認(rèn)。
涂改超市小票能不能算偽造有價(jià)證券?不能。進(jìn)賬單的邏輯完全一致——它管記賬,不管支付。
辯護(hù)策略就沿著這個(gè)口子展開。一是援引金融管理部門的相關(guān)復(fù)函,指出進(jìn)賬單只對(duì)銀行和開戶客戶之間產(chǎn)生內(nèi)部記錄效力,對(duì)第三方無任何證明作用,不屬于刑法意義上的金融票證。二是論證進(jìn)賬單不承載社會(huì)信用,不進(jìn)入公開的金融流通領(lǐng)域,變?cè)焖男袨椴痪邆渥冊(cè)旖鹑谄弊C罪所要求的社會(huì)危害性。三是給出結(jié)論:進(jìn)賬單根本不是金融票證,高某的行為就不構(gòu)成變?cè)旖鹑谄弊C罪,要么改定性,要么宣告無罪。
這套打法的底層邏輯叫釜底抽薪。不跟你爭(zhēng)他改沒改日期,改了之后拿去干了什么,只告訴你——指控里那個(gè)標(biāo)的物,從一開始就不在刑法的射程范圍內(nèi)。
我?guī)F(tuán)隊(duì)時(shí)反復(fù)講一句話:金融票證類案件,壓下去的第一根樁永遠(yuǎn)是“這到底算不算票證”。很多人一頭扎進(jìn)去研究金額、研究情節(jié),卻把定罪的前提忽略了——犯罪對(duì)象是不是法律認(rèn)定的那個(gè)東西。把這個(gè)問題論證扎實(shí)了,回去的路往往比量刑辯護(hù)寬得多。
黃金窗口不在法庭上
付某和高某兩個(gè)案子放在一起,對(duì)比很殘酷。付某案發(fā)現(xiàn)時(shí)刑事立案已成定局,4.1億元的體量把辯護(hù)空間壓縮到了量刑層面。高某案金額也不小,幾十萬元,但辯護(hù)律師精準(zhǔn)咬住了定性問題,在審查起訴階段就截?cái)嗔税讣ㄍ袥Q的通道。
經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)真正的黃金窗口,不在庭審現(xiàn)場(chǎng)。在批捕之前的三十七天,和審查起訴階段。
刑拘到批捕,最長三十七天。這三十七天里,你如果能遞上一份邏輯嚴(yán)密、漏洞明確的辯護(hù)意見,案子可能在審查批捕環(huán)節(jié)就被擋下來。一旦批捕,審查起訴階段還有一個(gè)關(guān)鍵隘口——不起訴決定。法定不起訴、存疑不起訴、相對(duì)不起訴,拿到任何一種,就沒有犯罪記錄,子女就不用跟著背這個(gè)包袱。
等判決書出來再想翻,難如登天。這話不加水分,是我從堆積如山的卷宗里悟出來的。
寫在最后的話
助手跟我說,這個(gè)標(biāo)題在網(wǎng)上搜的人很多。說明什么?說明很多涉案的人,在出事后第一反應(yīng)不是擔(dān)心自己要坐多久,是擔(dān)心孩子。
這個(gè)罪名不輕。五年以下、五年到十年、十年以上三檔,金額做上去了就是重罪。但比坐牢更扎心的,是某天收到孩子發(fā)來的一句話:“爸,政審沒通過。”
這些年我經(jīng)手的案子里,翻過來的有,沒翻過來的也有。翻過來的沒有一個(gè)靠運(yùn)氣,全憑證據(jù)分析、法理論述、辯護(hù)策略的穩(wěn)扎穩(wěn)打。付某那樣的案子,想完全抹掉案底難度極大,但辯到位了可以壓刑期檔次;高某那樣的案子,哪怕金額不小,只要定性咬死了,結(jié)果就可能徹底掉頭。
正在看這段文字的你,如果自己或家人正面臨這個(gè)罪名,先把慌亂按下去。這個(gè)節(jié)骨眼上最要緊的事,不是四處打聽“能不能判緩刑”,也不是托人找關(guān)系——這些東西在刑事程序面前幾乎沒有用。你最需要的是一個(gè)真正懂經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)的律師,在第一時(shí)間幫你把案子從頭過一遍:證據(jù)能不能坐實(shí)主觀故意?犯罪對(duì)象是不是刑法規(guī)定的那種金融票證?有沒有空間爭(zhēng)取不起訴或者無罪判決?
一個(gè)案底,兩代人。盡早把辯護(hù)鋪開,是你現(xiàn)在能為家人做的最實(shí)在的一件事。
關(guān)鍵詞
偽造金融票證罪律師;?經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)律師;?刑事案底對(duì)子女影響;?
子女考公政審;?父母有案底孩子能當(dāng)兵嗎;?不起訴辯護(hù);?
無罪判決;?批捕前37天黃金救援;?緩刑算不算刑事處罰;?
金融票證罪量刑辯護(hù);
本文作者?
林智敏律師,廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所合伙人,長期專注于金融犯罪辯護(hù)領(lǐng)域,在偽造金融票證罪、變?cè)旖鹑谄弊C罪等破壞金融管理秩序類案件中積累了豐厚的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)。
林智敏律師尤為擅長從犯罪對(duì)象定性、主觀故意證成、鑒定意見拆解三個(gè)維度構(gòu)建辯護(hù)體系。他敏銳地意識(shí)到,大量金融票證類案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)并非“有沒有做過某件事”,而是“涉案票證是否屬于刑法第一百七十七條所指的金融票證”“行為人是否具備偽造金融票證的主觀明知”。圍繞這兩個(gè)核心命題,他形成了以證據(jù)鏈對(duì)抗和構(gòu)成要件限縮并行的辯護(hù)風(fēng)格,在多起案件中成功為當(dāng)事人爭(zhēng)取到不起訴、撤銷案件及無罪判決的結(jié)果。
不同于純粹的法律技術(shù)派,林智敏律師對(duì)刑事案件的社會(huì)連鎖效應(yīng)有著深刻的體察。他長期關(guān)注刑事案底對(duì)涉案人員子女在考公、參軍、從業(yè)等方面的隱性影響,主張將辯護(hù)重心前移至偵查階段和審查起訴階段,在批捕前三十七天和不起訴審查期內(nèi)為當(dāng)事人爭(zhēng)取最大空間。這種兼顧法律效果與社會(huì)效果的辦案理念,使得他的辯護(hù)意見在專業(yè)層面扎實(shí)有力,在人文層面也經(jīng)得起審視。?
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