刑事案件——偵查階段律師的工作內(nèi)容大全
作者:張春律師,廣東知恒(廣州)律所合伙人,專注于經(jīng)濟(jì)犯罪案件辯護(hù)
注:本文原創(chuàng),未經(jīng)許可,不得轉(zhuǎn)載
目錄
一、了解嫌疑人涉嫌的罪名及準(zhǔn)備相關(guān)法律規(guī)定
1.向偵查機(jī)關(guān)了解嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況
1)向偵查機(jī)關(guān)提交委托書與律師事務(wù)所函
2)向偵查機(jī)關(guān)了解委托人涉嫌的罪名及案情
3)在特殊案件中向偵查機(jī)關(guān)提出會見犯罪嫌疑人的要求
2.涉案法律法規(guī)的準(zhǔn)備
二、會見犯罪嫌疑人了解案情
1.會見應(yīng)攜帶的文件和證件
2.了解案情與提供法律咨詢
3.向嫌疑人介紹自己
4.向嫌疑人了解案件情況
5.為嫌疑人提供法律咨詢
6.其他工作
(1)確認(rèn)授權(quán)委托書
(2)制作會見筆錄
(3)適當(dāng)傳遞親情
7.會見中的注意事項
8.與犯罪嫌疑人通信
三、偵查階段的調(diào)查取證
1.調(diào)查取證的主要事項
1)犯罪嫌疑人不在現(xiàn)場的證據(jù)
2)未達(dá)到刑事責(zé)任年齡的證據(jù)
2.調(diào)查取證的風(fēng)險防范
四、為犯罪嫌疑人申請變更強制措施
1.為被羈押的人申請取保候?qū)?/p>
1)申請取保候?qū)彽睦碛?/p>
2)申請取保候?qū)彽姆绞?/p>
2.為被逮捕的嫌疑人申辯沒有羈押的必要性
3.申請變更強制措施的注意事項
五、代理申訴和控告
1.代理申訴
2.代理控告
六、偵查階段的辯護(hù)意見
1.偵查階段辯護(hù)意見的特點
2.提交證據(jù)式辯護(hù)
3.法律論述式辯護(hù)
正文
律師一般是在犯罪嫌疑人被拘留或逮捕后不久,受犯罪嫌疑人家屬的代為委托,擔(dān)任偵查階段犯罪嫌疑人的辯護(hù)人。此時,犯罪嫌疑人家屬能夠提供的可能就只是一份拘留通知書或逮捕通知書,有時甚至只是電話通知。除涉嫌的罪名之外,他們也許再不能提供更多有價值的案件信息。因此,接受委托后,盡快地介人到刑事訴訟中開展工作,是律師從事刑事訴訟業(yè)務(wù)的第一步。
犯罪嫌疑人和被告人在刑事訴訟的各個階段都擁有知情權(quán)、辯護(hù)權(quán)、人格尊嚴(yán)和人身安全等訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益但是犯罪嫌疑人一般缺乏必要的法律知識,且在案件偵查過程中被采取強制措施,對于被指控犯罪的性質(zhì)犯罪成立要件以及可能判處的刑罰可能不知道,對于在案件偵查中他(她)所享有的訴訟權(quán)利可能不了解,更不知道如何行使這些權(quán)利,對于施加其身的違法行為難以申訴和控告。因此,為維護(hù)犯罪嫌疑人的訴訟權(quán)利和合法權(quán)益,法律賦予犯罪嫌疑人在偵查階段委托辯護(hù)律師的權(quán)利,以幫助犯罪嫌疑人依法行使自己的訴訟權(quán)利和合法權(quán)益。
律師在刑事案件的偵查階段以辯護(hù)人的身份介入刑事訴訟程序的法律依據(jù)有:《律師法》第33條規(guī)定:“犯罪嫌疑人被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起,受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函,有權(quán)會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關(guān)案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽。”
《刑事訴訟法》第34條第1款規(guī)定:“犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后或者采取強制措施之日起,有權(quán)委托辯護(hù)人;在偵查期間,只能委托律師作為辯護(hù)人。被告人有權(quán)隨時委托辯護(hù)人。”第38條規(guī)定:“辯護(hù)律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助:代理申訴、控告:申請變更強制措施向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況,提出意見。”第39條規(guī)定:“辯護(hù)律師可以同在押的犯罪嫌疑人被告人會見和通信。...辯護(hù)律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人,可以了解案件有關(guān)情況,提供法律咨詢等....護(hù)律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽..第88條規(guī)定:“人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕,可以詢問證人等訴訟參與人,聽取辯護(hù)律師的意見;辯護(hù)律師提出要求的,應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)律師的意見。”第161條規(guī)定:“在案件偵查終結(jié)前,辯護(hù)律師提出要求的,偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)律師的意見,并記錄在案。辯護(hù)律師提出書面意見的,應(yīng)當(dāng)附卷。”以及一些其他規(guī)定。
律師在接受委托后,在偵查階段可以開展以下工作:
一、了解嫌疑人涉嫌的罪名及準(zhǔn)備相關(guān)法律規(guī)定
1.向偵查機(jī)關(guān)了解嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況
1)向偵查機(jī)關(guān)提交委托書與律師事務(wù)所函
律師接受嫌疑人家屬的委托后,要及時與偵查機(jī)關(guān)及其具體案件承辦人聯(lián)系,向他們提交嫌疑人家屬簽署的授權(quán)委托書、律師事務(wù)所指派律師參與訴訟的律師事務(wù)所函,出示律師執(zhí)業(yè)證并留下復(fù)印件,告知偵查機(jī)關(guān)受托律師已經(jīng)正式介入該案件的刑事訴訟中。
2)向偵查機(jī)關(guān)了解委托人涉嫌的罪名及案情
了解委托人涉嫌的罪名及有關(guān)案情,是律師開展辯護(hù)工作的基礎(chǔ)。雖然通過犯罪嫌疑人家屬的介紹,律師一般已經(jīng)知道嫌疑人涉嫌的罪名,但在與偵查機(jī)關(guān)案件承辦人接洽后,律師還應(yīng)向其了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,一方面是 為了獲得確認(rèn),另方面也是探查是否還有其他罪名(拘留證或逮捕證一般只標(biāo)注一個罪名)。
根據(jù)《刑事訴訟法》第38條“辯護(hù)律師可以向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況”之規(guī)定,偵查機(jī)關(guān)經(jīng)辦人有義務(wù)告知嫌疑人涉嫌的各項罪名。但鑒于“案件有關(guān)情況"的表述過于模糊,偵查機(jī)關(guān)經(jīng)辦人員是否會向律師詳細(xì)告知案情,就由各地偵查機(jī)關(guān)自行掌握了。
3)在特殊案件中向偵查機(jī)關(guān)提出會見犯罪嫌疑人的要求
《刑事訴訟法》第39條第3款規(guī)定:“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件”,辯護(hù)律師會見在押犯罪嫌疑人的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)許可。因此,如果辯護(hù)律師承辦的案件屬于上述三類特殊案件,在與偵查機(jī)關(guān)案件承辦人接洽時,應(yīng)及時向其書面提出會見犯罪嫌疑人的要求。
偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請的3日內(nèi)作出是否許可會見的決定,許可會見的,應(yīng)當(dāng)向辯護(hù)律師出具《許可會見決定書》;不許可會見的,應(yīng)當(dāng)向辯護(hù)律師說明不許可的理由。對于人民檢察院偵查的特別重大賄賂案件,在案件偵查終結(jié)前,應(yīng)當(dāng)許可律師會見犯罪嫌疑人。
2.涉案法律法規(guī)的準(zhǔn)備
接受委托后,辯護(hù)律師面對的就是在一個具體的案件中為委托人提供法律服務(wù),而法律服務(wù)并不是靠律師個人的法學(xué)知識智慧經(jīng)驗以及隨機(jī)應(yīng)變的能力就能勝任的。“以法律為準(zhǔn)繩”是《刑事訴訟法》第6條明確要求的原則,因此,按法律依據(jù)去計劃每一步工作以及“言出法隨”是一個規(guī)范提供法律服務(wù)的律師應(yīng)有之素養(yǎng)。
《刑法》分則規(guī)定了340多條要處罰的罪行,而有些條文還有多款多個罪名,一部《刑法》涉及500多個罪名,要求每一個律師熟練把握這500多個罪名涉及的所有程序性和實體性法律,這可能是過高的要求。但是,完全徹底、不帶死角地掌握與正在經(jīng)辦的具體案件有關(guān)的每一個具體法律規(guī)定,卻是對辯護(hù)律師的基本要求。
因此,當(dāng)辯護(hù)律師得知委托人涉嫌的具體罪名后,首要的工作就是要立即圍繞這個罪名收集準(zhǔn)備所有相關(guān)的實體性和程序性法律規(guī)定,這包括:《刑法》分則對該罪名的罪狀表述和處刑標(biāo)準(zhǔn),《刑法》總則中有關(guān)犯罪定義和構(gòu)成以及各種處罰原則的規(guī)定,與特定罪名有關(guān)的司法解釋,最高人民法院的有關(guān)會議紀(jì)要、司法政策,公安和檢察機(jī)關(guān)的立案標(biāo)準(zhǔn)、與涉案罪名有關(guān)的行政法律,如《海關(guān)法》、《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》以及各項稅收、證券相關(guān)法律;還包括與該罪名不直接相關(guān),但卻與維護(hù)當(dāng)事人訴訟權(quán)利直接相關(guān)的各項從輕、減輕處罰的規(guī)定,《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,等等;以及一些地方法院頒布的在本地區(qū)適用的規(guī)定。另外,盡管我國并不是判例法國家,但最高人民法院自2011年底開始不定期發(fā)布指導(dǎo)性案例、《最高人民法院公報》也不定期發(fā)布各種典型案例,這些案例在司法實踐中都有極強的參考甚至指引作用,辯護(hù)律師也要盡可能收集、準(zhǔn)備。
二、會見犯罪嫌疑人了解案情
本文提及的會見犯罪嫌疑人是指辯護(hù)律師與被偵查機(jī)關(guān)追訴且被羈押,或被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人見面,向其了解案情,為犯罪嫌疑人提供法律幫助,代理其申訴、控告等的談話過程。至于律師與雖被追訴但未被羈押的犯罪嫌疑人見面,則可直接在律師事務(wù)所會見,本文不作介紹。
1.會見應(yīng)攜帶的文件和證件
律師前往羈押場所會見被羈押的犯罪嫌疑人,應(yīng)攜帶以下的文件和證件:
(1)委托人簽署的授權(quán)委托書或法律援助公函;
(2)律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人專用介紹信;
(3)律師本人的律師執(zhí)業(yè)證。
(4)若案件屬于“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件”,必須持有偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)會見犯罪嫌疑人的《許可會見決定書》。
根據(jù)《刑事訴訟法》39條第2款之規(guī)定,辯護(hù)律師會見犯罪嫌疑人、被告人,只要持有律師執(zhí)業(yè)證書律師事務(wù)所證明和委托書,看守所就應(yīng)當(dāng)及時安排會見。不僅在案件偵查階段,在檢察院審查起訴和法院審判等各個階段,均是如此。因此,后文涉及辯護(hù)律師會見嫌疑人被告人的內(nèi)容,不再介紹會見手續(xù)的操作事宜。
2.了解案情與提供法律咨詢
辯護(hù)律師在案件偵查階段會見犯罪嫌疑人,往往是犯罪嫌疑人第一次和外界人員交流,他們常常是既狐疑(對律師身份存有懷疑)又激動,有強烈的傾訴欲望,非常渴望得到律師的幫助。如果在這個階段得到犯罪嫌疑人的信任,則在刑事訴訟程序以后的進(jìn)程中,他們會非常地信賴乃至依賴律師,律師和當(dāng)事人之間會建立非常密切的合作關(guān)系。
3.向犯罪嫌疑人介紹自己
犯罪嫌疑人被拘留或逮捕后,與外界斷絕一切交流;一般情況下,在較長的一段時間里,他(她)還處在被羈押后的驚恐、慌亂和焦慮中,在被羈押的場所里度日如年,他(她)不知道什么時間會有什么樣的人來見他(她)。因此,當(dāng)他(她)被帶到律師跟前時,也許是他(她)這輩子第一次和律師打交道。對于犯罪嫌疑人來講,眼前這個人是否真是律師,是否值得信任,是否真能幫助他(她),這都是本能地要考慮的問題。
因此,在與犯罪嫌疑人見面時,律師應(yīng)該溫和地向其打招呼、問好,向他(她)介紹自己是受他(她)的親屬(父親母親、子女、配偶、兄弟姐妹,或其他親友,最好提及他們的姓名和親屬關(guān)系)的委托,擔(dān)任其律師,同時將能證明自己律師和受托人身份的資料交其驗看。
注:有些羈押場所會在辦理會見手續(xù)時留置律師執(zhí)業(yè)證,這時向嫌疑人出示復(fù)印件,并向其解釋。
犯罪嫌疑人在看到他(她)親屬的親筆簽名后,一般對律師的身份就不會懷疑了。
4.向嫌疑人了解案件情況
在一段時間與世隔絕后,嫌疑人憑著其親屬親筆簽署的授權(quán)委托書以及律師溫和的態(tài)度,一般都能對律師產(chǎn)生相當(dāng)程度的信任。犯罪嫌疑人每個人的生活閱歷和性格都不一樣,有些對周邊環(huán)境適應(yīng)性強、做任何事都傾向于以自我為中心的嫌疑人,一見到律師就會滔滔不絕地自己開講,只要時間許可,辯護(hù)律師最好做一個耐心的傾聽者,從其傾訴中了解案情,如果他(她)重復(fù)得太多,就通過問些問題轉(zhuǎn)換話題。
更多的嫌疑人一般不是這樣,他們尚不能適應(yīng)被監(jiān)禁的生活,思維方式和行為方式發(fā)生了較大變化,他們一方面急于與律師交談,尋求律師的幫助,另一方面并不知道律師今天要來,事先沒有任何準(zhǔn)備,是不知道從何談起,要詢問什么問題。對于這樣的當(dāng)事人而言,和犯罪嫌疑人會見,向其了解案情,應(yīng)是一個由辯護(hù)律師主導(dǎo)的談話過程。
律師可以向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件的如下情況:
(1)犯罪嫌疑人的自然情況;
(2)是否知道自己被拘留(或逮捕)的罪名,是否知道這一罪名和自己的什么行為有關(guān);
(3)是否參與以及怎樣參與了與罪名有關(guān)的案件;
(4)如果承認(rèn)有罪,陳述涉及定罪量刑的主要事實和情節(jié):
(5)如果認(rèn)為無罪,陳述無罪的辯解;
(6)偵查機(jī)關(guān)是否已經(jīng)對其進(jìn)行過訊問,了解偵查機(jī)關(guān)對其訊問情況;
(7)是否簽署了被采取強制措施的法律手續(xù);
(8)被采取強制措施后,其人身權(quán)利及訴訟權(quán)利是否受到侵犯;
(9)其他需要了解的情況。
在向犯罪嫌疑人了解案件的過程中,律師的提問要短小精悍,簡單明了,不要用專業(yè)術(shù)語,因為復(fù)雜的句子和不易明白的術(shù)語讓本來就緊張不安的嫌疑人更不知道如何回答了。律師的提問要盡量用簡單的問句,如:什么時間?什么地方?什么人干了什么事?他/她你是否...有沒....等等。
5.為嫌疑人提供法律咨詢
無論犯罪嫌疑人以前從事什么工作,嫌疑人往往不了解法律,特別是不了解刑事法律,對如何正確運用法律保護(hù)自己的合法權(quán)益并不知情,因此,辯護(hù)律師為犯罪嫌疑人提供法律幫助,一個重要體現(xiàn)就是解答他們的法律咨詢,這也是律師會見犯罪嫌疑人這一程序中為委托人服務(wù)的項重要工作。提供法律咨詢是指幫助嫌疑人了解與其案件和其自身合法權(quán)益有關(guān)的法律規(guī)定,并解釋有關(guān)法律規(guī)定,是保障犯罪嫌疑人知情權(quán)的體現(xiàn)。
律師會見犯罪嫌疑人為其提供法律咨詢,包括以下內(nèi)容:
(1)有關(guān)強制措施的條件、案件辦理期限適用程序的法律規(guī)定;
(2)有關(guān)要求偵查、檢察及審判人員回避的規(guī)定;
(3)刑事案件偵查管轄的法律規(guī)定;
(4)嫌疑人對偵查人員的提問要如實回答,對與本案無關(guān)的問題有拒絕回答少的權(quán)利:
(5)偵查人員不得強迫嫌疑人自證其罪,即偵查人員不得以任何方式強迫嫌疑人在違背自己意愿的情況下自己承認(rèn)涉嫌的犯罪事實,作出有罪供述;
(6)在接受司法機(jī)關(guān)訊問的過程中,嫌疑人有權(quán)要求正常的飲食和必要的休息時間;
(7)除指認(rèn)現(xiàn)場外,被羈押的犯罪嫌疑人有權(quán)要求所有的訊問必須在看守場所進(jìn)行;
(8)嫌疑人有要求自行書寫供述的權(quán)利,對偵查人員制作的訊問筆錄有核對補充、改正的權(quán)利,以及確認(rèn)筆錄沒有錯誤后應(yīng)當(dāng)簽名的義務(wù);
(9)嫌疑人享有偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定意見向其告知的權(quán)利,以及可以申請補充鑒定或者重新鑒定的權(quán)利;
(10)嫌疑人享有辯護(hù)權(quán);
(11)對于辦案機(jī)關(guān)非法行為,嫌疑人享有申訴權(quán)、控告權(quán);
(12)刑法關(guān)于犯罪嫌疑人所涉嫌罪名的有關(guān)規(guī)定;
(13)刑法關(guān)于自首、立功及其他相關(guān)規(guī)定;
(14)其他有關(guān)法律規(guī)定。
上述這些方面并非要面面俱到地告訴嫌疑人,有些事項像如實回答的義務(wù)、確認(rèn)筆錄的權(quán)利、申請回避的權(quán)利、涉嫌罪名刑期范圍、自首、立功的規(guī)定等,偵查人員可能已經(jīng)告訴嫌疑人了,但不得強迫嫌疑人自證其罪,保證嫌疑人飲食和休息等偵查人員應(yīng)履行的義務(wù),偵查人員未必會告知嫌疑人。這些就需要辯護(hù)律師告訴犯罪嫌疑人。另外,辯護(hù)律師提供咨詢應(yīng)該針對嫌疑人最關(guān)心的問題,并非泛泛而談。
6.其他工作
(1)確認(rèn)授權(quán)委托書
很多律師在會見開始時,就會直接說:“我是你親屬某某聘請的律師你是否同意,如果同意,請在授權(quán)委托書上簽字。”嫌疑人此時是一個沒有什么選擇權(quán)的弱者,他(她)一般是會簽字的,但其內(nèi)心深處有一種由別人決定自己命運的無奈和苦澀(雖然這個別人可能是其最親近的人)。因此,這個會一種尊重嫌疑人的好方法。碰上特別有個性凡事要自己做主的犯罪嫌疑人(這里人在涉嫌犯罪的人中并不少見),不僅可能拖延簽字,有時甚至?xí)苯右筮@個會見的律師告訴家人,他(她)更希望由其他同監(jiān)室人員或看守推薦或談?wù)撨^的律師來代理他(她)的案件。
嫌疑人雖然涉嫌犯罪,但他(她)是律師的當(dāng)事人,是律師需要真心幫助的人,從一定程度上講,當(dāng)事人也是律師在特定階段的工作伙伴。
因此,最好在經(jīng)歷了問候、了解案情、提供法律咨詢后,在嫌疑人已經(jīng)觀察了律師一段時間,對律師的能力有了初步的了解,并對律師產(chǎn)生了信任后,再問其是否同意自已擔(dān)任其辯護(hù)律師,并告訴他(她),不同意沒有關(guān)系,其家屬可以再為其聘請律師。此時,嫌疑人往往會認(rèn)可律師的能力和人品,會在授權(quán)委托書上簽字的,而且,他(她)會認(rèn)為這是其自主決定的,心理上沒有不良反應(yīng),會發(fā)自內(nèi)心地尊重和信賴他(她)自已聘請的辯護(hù)律師,這有利于律師以后和其建立良好的工作關(guān)系。
(2)制作會見筆錄
現(xiàn)行偵查機(jī)關(guān)在實踐當(dāng)中的普遍習(xí)慣,偵查階段的時間比較長,為避免記憶模糊,為以后工作增加不確定性,也避免使當(dāng)事人留下律師馬虎不敬業(yè)的印象,辯護(hù)律師應(yīng)該在會見犯罪嫌疑人時制作會見筆錄,詳細(xì)記載談話內(nèi)容,既作為已完成工作的記錄憑證,也作為下一步工作的基礎(chǔ)。會見結(jié)束時,會見筆錄交嫌疑人閱讀或者向其宣讀,并請嫌疑人在筆錄上簽字確認(rèn)。
一般情況下,辯護(hù)律師的會見筆錄沒有必要作為證據(jù)提交給偵查機(jī)關(guān)、檢察院或法院,如果律師認(rèn)為嫌疑人的話對其自身有利,最好建議嫌疑人將這些話直接告訴偵查機(jī)關(guān)。
(3)適當(dāng)傳遞親情
對嫌疑人的家屬而言,他們對突然從自己身邊帶走的親人思念和牽掛是強烈的,其委托律師去會見嫌疑人,很重要的一方面就是想了解被羈押的嫌疑人狀況:對嫌疑人而言,從一個自由、多姿多彩的世界突然被帶入一個限制人身自由、與外界無法溝通的羈押場所,一般情況下,嫌疑人除了考慮自已的案情外,最關(guān)心的就是家人的冷暖安危了,他們也非常渴望知道家人的情況,他們也只能通過他自己的辯護(hù)律師了解家人的近況了。因此,律師可以主動將家人的情況告訴嫌疑人,給他(她)看一些家人照片,聊解其思親之苦。為嫌疑人及其家屬適當(dāng)傳遞親情,既能釋放嫌疑人思親的壓抑,也能增強其對辯護(hù)律師的信賴。
7.會見中的注意事項
根據(jù)《刑事訴訟法》第39條的規(guī)定,辯護(hù)律師有權(quán)會見被羈押的犯罪嫌疑人、被告人,會見過程不被監(jiān)聽,因此,辯護(hù)律師與其當(dāng)事人之間的談話內(nèi)容是受到法律保護(hù)的職業(yè)秘密。但是,辯護(hù)律師依然應(yīng)當(dāng)遵守羈押場所的有關(guān)規(guī)定,不要為犯罪嫌疑人傳遞物品、其他人交付的信函,不要將通訊工具借給其使用,也不要對犯罪嫌疑人、被告人作出任何有關(guān)案件結(jié)果的承諾。在征得嫌疑人、被告人許可、羈押場所同意的情況下,辯護(hù)律師最好對會見過程進(jìn)行全程錄音。律師只有保護(hù)好自己,才能全力維護(hù)犯罪嫌疑人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。
8.與犯罪嫌疑人通信
辯護(hù)律師與犯罪嫌疑人通信,同樣是《刑事訴訟法》第39條賦予介人刑事訴訟中的辯護(hù)律師的一項重要權(quán)利。通信是辯護(hù)律師與犯罪嫌疑人、被告人除會見之外的另一直接接觸的途徑。辯護(hù)律師與嫌疑人、被告人通信,應(yīng)注明律師身份,通信地址,并加蓋律師事務(wù)所公章,以證明律師身份,通信的內(nèi)容與會見的內(nèi)容一樣,最好只限于與本案有關(guān)的事項。辯護(hù)律師與嫌疑人的通信,應(yīng)保留信函副本以及犯罪嫌疑人來信的原件,并附卷備查。
鑒于各地羈押場所的管理制度不同,信件收發(fā)規(guī)定不同,為免遺漏重要信息,建議:除非是異地辦案來往不便,辯護(hù)律師應(yīng)盡可能地通過會見與犯罪嫌疑人被告人溝通案情,一次時間不夠,可以多次去。
三、偵查階段的調(diào)查取證
根據(jù)《刑事訴訟法》第34條的規(guī)定,在刑事案件的偵查階段,當(dāng)事人委托的律師就已經(jīng)是犯罪嫌疑人的辯護(hù)人了。律師的這一辯護(hù)人地位,決定了其發(fā)揮作用不僅在于了解案情為嫌疑人提供法律咨詢,還在于維護(hù)他們的訴訟權(quán)利,為其作無罪或罪輕的申辯,這就包括了收集對犯罪嫌疑人有利的各項證據(jù)。
1.調(diào)查取證的主要事項
雖然說根據(jù)無罪推定原則,證明犯罪嫌疑人、被告人有罪的責(zé)任在于偵查機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān),在他們沒有充分舉證證明之前,應(yīng)該推定犯罪嫌疑人、被告人是無罪的,但就一個特定的刑事訴訟案件而言,委托人已經(jīng)作為犯罪嫌疑人被羈押,此時若存在可以洗刷犯罪嫌疑人的證據(jù)而辯護(hù)律師又有能力收集,則辯護(hù)律師就應(yīng)該積極地收集這類證據(jù)。
在偵查階段,辯護(hù)律師尚不了解偵查機(jī)關(guān)正在調(diào)取的證據(jù)是什么,因而無法對偵查機(jī)關(guān)證明嫌疑人有罪的證據(jù)提出反對意見或提出相反證據(jù)。因此,在偵查階段,辯護(hù)律師調(diào)取證據(jù)更多側(cè)重于嫌疑人的主體身份以及犯罪嫌疑人在空間和時間上與被控犯罪的關(guān)聯(lián)性,這般包括犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡和是依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)。
1)犯罪嫌疑人不在現(xiàn)場的證據(jù)
犯罪嫌疑人不在現(xiàn)場的證據(jù),一般是指爆炸、兇殺、搶劫、偷盜等能在特定的場域里完成的危害公共安全、侵犯公民人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的犯罪中,有證據(jù)證明嫌疑人不在現(xiàn)場。這包括兩種情況:一種是現(xiàn)場參與者致證明嫌疑人不在場,另一種情況是有證據(jù)證明在犯罪發(fā)生的特定時間里,嫌疑人正在其他場所。在偵查階段,辯護(hù)律師很難介入前一種情況的調(diào)查,因此重點是在收集后一種情況下的證據(jù)。
2)未達(dá)到刑事責(zé)任年齡的證據(jù)
未達(dá)到刑事責(zé)任年齡有這樣幾種:完全不負(fù)刑事責(zé)任的年齡,指14周歲以下;相對負(fù)刑事責(zé)任的年齡,指已滿14周歲不滿16周歲;完全負(fù)刑事責(zé)任的年齡,指已滿16周歲;未成年人的年齡上限,指已滿18周歲。另外,根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定,還有一種情況要考慮:即是否年滿75周歲,這往往也是能否從輕、減輕判處的關(guān)鍵。
3.依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)
精神病,根據(jù)精神醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn),指嚴(yán)重的心理障礙,患者的認(rèn)識情感、意志、動作行為等心理活動均可出現(xiàn)持久的明顯的異常;不能正常學(xué)習(xí)、工作、生活;動作行為難以被一般人理解:在病態(tài)心理的支配下,有自殺或攻擊、傷害他人的動作行為。精神病一般分為精神分裂癥、狂躁抑郁性精神病、更年期精神病、偏執(zhí)性精神病及各種器質(zhì)性病變伴發(fā)的精神病等。
因刑法規(guī)定精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果不負(fù)刑事責(zé)任,辯護(hù)律師對于行為明顯異常的嫌疑人可以考慮收集其是否精神病人的相關(guān)證據(jù).這包括該嫌疑人以前確診精神病人的記錄,近期頻繁就診精神科、心理科醫(yī)生的就診記錄,以及服用抗精神疾病類藥物的記錄,或者有證據(jù)表明嫌疑人近期出現(xiàn)思維破裂情感障礙或者幻覺及安想等癥狀時,可直接要求偵查機(jī)關(guān)對嫌疑人進(jìn)行精神病方面的司法鑒定。
依據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,辯護(hù)律師在偵查階段收集到的上述犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù),應(yīng)及時告知偵查機(jī)關(guān)。
2.調(diào)查取證的風(fēng)險防范
在刑事案件的偵查階段,辯護(hù)律師對案情的了解主要是來自于犯罪嫌疑人及其家屬的陳述,證據(jù)線索也往往如此。嫌疑人及其家屬往往非常急迫地希望甚至指揮辯護(hù)律師收集對嫌疑人有利的各項證據(jù)。這種心情,辯護(hù)律師應(yīng)該理解,但辯護(hù)律師應(yīng)該謹(jǐn)慎地意識到,在這種情況下的調(diào)查取證,是存在一定風(fēng)險的。在不少刑事案件的偵查階段,嫌疑人及其家屬對辯護(hù)律師的調(diào)查取證的要求往往會超出上述三種證據(jù)的種類以外。
比如在性侵害的案件中,受害人往往已經(jīng)做了對嫌疑人不利的證詞(如果她們不做對嫌疑人不利的證詞,就不會啟動對嫌疑人的刑事偵查了),但有的嫌疑人及其家屬希望辯護(hù)律師找受害人重新作證,證明其是自愿地與嫌疑人發(fā)生性關(guān)系。在這個過程中,可能會存在嫌疑人家屬利用其個人社會資源壓服受害人的情形,也可能存在嫌疑人家屬賄買受害人證詞的情形。還比如,在受賄類案件中,許多嫌疑人自己已經(jīng)供述收受某人錢物了,卻又希望律師去找行賄方取證,讓行賄方否認(rèn)給過錢物,或者由行賄方作證是雙方之間的借款或其他經(jīng)濟(jì)往來。有些嫌疑人家屬往往救人心切,不惜鋌而走險偽造嫌疑人出生證明、收買證人作虛假陳述,以及偽造其他的證明文件。此時,如果對偵查機(jī)關(guān)調(diào)取的證據(jù)還完全不了解的辯護(hù)律師卷人到此類活動中,并提交所謂辯護(hù)律師收集的證據(jù),一旦證人再次翻供,或者偽造的證明文件被戳穿,辯護(hù)律師往往會面對極大的職業(yè)風(fēng)險,最嚴(yán)重的,甚至可能涉嫌《刑法》第306條的“辯護(hù)人偽造證據(jù)、妨害作證罪”。
因此,在案件的偵查階段,如果嫌疑人或其家屬要求辯護(hù)律師調(diào)取的證據(jù)超出了上述三種類型之外,涉及案件實質(zhì)的內(nèi)容,而辯護(hù)律師以經(jīng)驗判斷嫌疑人及其家屬要求調(diào)查的證人或調(diào)取的物證已經(jīng)在偵查機(jī)關(guān)取證范圍內(nèi),最好建議讓他們直接向偵查機(jī)關(guān)提出調(diào)查取證的要求或者辯護(hù)律師將嫌疑人及其家屬的調(diào)查取證要求轉(zhuǎn)交給偵查機(jī)關(guān)。
如果嫌疑人及其家屬還是強烈地要求辯護(hù)律師調(diào)取這一類證據(jù),辯護(hù)律師不妨告訴他們這中間的法律風(fēng)險,特別是證人證詞反復(fù)對律師的職業(yè)風(fēng)險,并告訴他們待案件審查起訴律師獲悉全案證據(jù)后再分析如何調(diào)查取證,或者如何破解證人的證詞。如果嫌疑人還是不依不饒要律師去調(diào)取這類證據(jù),這些只顧自己利益完全置律師職業(yè)風(fēng)險于不顧的當(dāng)事人,還是不接受他們]的委托為好。
辯護(hù)律師調(diào)查取證,要注意采取以下基本的風(fēng)險防控措施:
1)辯護(hù)律師調(diào)查取證,應(yīng)當(dāng)持有律師事務(wù)所介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證;調(diào)查取證時,一般應(yīng)由兩名以上律師進(jìn)行;
2)對證人的調(diào)查筆錄,應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查的律師姓名、被調(diào)查人的姓名和自然情況,載明調(diào)查的時間和地點;應(yīng)當(dāng)載明律師有律師身份的介紹,律師對證人如實作證的要求,作偽證或隱匿罪證要負(fù)法律責(zé)任的說明;
3)詢問證人時,要記錄證人是否愿意接受律師的調(diào)查;詢問其是否已經(jīng)接受過司法機(jī)關(guān)的調(diào)查;如果沒有接受過司法機(jī)關(guān)調(diào)查,應(yīng)讓其陳述有關(guān)事實;如果已經(jīng)接受司法機(jī)關(guān)的調(diào)查,要求其先陳述先前的證詞內(nèi)容;如果向律師陳述的和其此前向司法機(jī)關(guān)陳述的不一樣,要求其詳細(xì)說明理由;要求證人在筆錄上逐頁簽字確認(rèn)其真實性;
4)在制作筆錄時,最好進(jìn)行同步錄音錄像;
5)在對多個證人進(jìn)行調(diào)查取證時,應(yīng)該分別進(jìn)行;
6)不要對證人許諾或?qū)嶋H給付報酬:
7)詢問證人時,要確認(rèn)其是否愿意向司法機(jī)關(guān)作證,如其回答不愿意,則這個調(diào)查沒有實際意義:如其回答愿意,則通知偵查機(jī)關(guān)、審查起訴機(jī)關(guān)向其調(diào)取證據(jù),或者通過法院傳喚其出庭作證。
8)辯護(hù)律師收集物證、書證、視聽資料和電子數(shù)據(jù)等證據(jù)要仿照偵查機(jī)關(guān)提取這類證據(jù)的程序,向證據(jù)原持有人制作提取筆錄,制作提取清單,列明所提取證據(jù)的名稱和數(shù)量,注明證據(jù)是原件還是復(fù)印件,由證據(jù)原持有人簽字確認(rèn);物證原件可以提取的應(yīng)當(dāng)對物證當(dāng)場拍照,將物證照片記載于提取清單上以說明物證:如物證無法提取,則不僅要對物證拍照,還應(yīng)當(dāng)當(dāng)場對提取物證的過程進(jìn)行錄像,將照片及錄像視頻資料作為證據(jù)記載于物證提取清單上:提取視聽視頻資料及電子數(shù)據(jù)的,提取過程也應(yīng)該進(jìn)行錄音錄像,當(dāng)場封存資料或數(shù)據(jù)載體,由證據(jù)持有人在封口處簽名捺手印確認(rèn)。
四、為犯罪嫌疑人申請變更強制措施
雖然在案件偵查階段,辯護(hù)律師的工作是多方面的,但對于嫌疑人被羈押的特定現(xiàn)狀而言,無論是嫌疑人家屬與律師商討委托事宜,還是嫌疑人本人與律師會見,他們都會提出希望律師幫助申請變更強制措施。變更強制措施,一般是指將以拘留、逮捕等方式被羈押的犯罪嫌疑人的強制措施變更為取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。
1.為被羈押的人申請取保候?qū)?/strong>
案件偵查階段的取保侯審,是指偵查機(jī)關(guān)責(zé)令犯罪嫌疑人提出保證人或者交納保證金,將其從羈押場所釋放,嫌疑人享有一定的人身自由,但保證在傳訊時及時到案的一種刑事強制措施。
申請取保候?qū)徥侵皋q護(hù)律師(或協(xié)助當(dāng)事人,或協(xié)助當(dāng)事人的親屬)向偵查機(jī)關(guān)提出書面申請,陳述正在被羈押的犯罪嫌疑人具備取保候?qū)彽臈l件,要求偵查機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人進(jìn)行取保候?qū)彙?/p>
1)申請取保候?qū)彽睦碛?/strong>
依據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,取保候?qū)彂?yīng)當(dāng)符合下列條件之--:
(1)可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的;
(2)可能判處有期徒刑以上刑罰,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危害性的;
(3)嫌疑人患有嚴(yán)重疾病的、生活不能自理,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危害性的;
(4)嫌疑人是正在懷孕或者哺乳自已嬰兒的,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危害性的;
(5)偵查機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人拘留或逮捕的,羈押期限已經(jīng)屆滿,案件尚未辦結(jié)的。
根據(jù)《刑事訴訟法》第99條的規(guī)定,人民法院、人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)在采取強制措施期限屆滿仍未辦結(jié)案件的,辯護(hù)律師有權(quán)要求解除強制措施。為被羈押的犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彛褪且业椒缸锵右扇朔弦陨戏梢?guī)定的條件,并以此作為理由向偵查機(jī)關(guān)提出取保候?qū)彽纳暾垺?/p>
從我國刑事法律的規(guī)定可以看出,嫌疑人被取保候?qū)彆r不致發(fā)生社會危害性是取保候?qū)彽暮诵臈l件,無罪可能性較大并不是取保候?qū)彽睦碛伞R虼耍q護(hù)律師在為嫌疑人申請取保候?qū)彆r,并無必要陳述實體上無罪的辯護(hù)理由,只要探尋嫌疑人的案件是否符合這五個取保候?qū)彽姆ǘl件。一般情況下,若嫌疑人懷孕或哺乳,或拘留、逮捕等羈押期限屆滿,偵查機(jī)關(guān)是會主動變更強制措施的,所以辯護(hù)律師為嫌疑人申請取保候?qū)彛饕氖欠治鱿右扇说陌讣欠窬邆淦渌齻€條件之一。
2)申請取保候?qū)彽姆绞?/strong>
辯護(hù)律師以向偵查機(jī)關(guān)提交書面的取保候?qū)徤暾垥姆绞綖楸涣b押的犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彛暾垥鴳?yīng)當(dāng)寫明律師姓名及其所在事務(wù)所的名稱,通信地址或其他聯(lián)系方式,申請取保候?qū)彽氖聦嵑屠碛桑WC方式等。
爭取取保候?qū)徥窍右扇说囊豁椩V訟權(quán)利,但在現(xiàn)行司法實踐中,除懷孕、哺乳一類的特殊情況外,一般案件的嫌疑人在偵查階段取保候?qū)彸晒Φ陌咐苌佟M窃诮?jīng)過偵查后,偵查機(jī)關(guān)判斷嫌疑人可能無罪,或罪責(zé)很輕不宜追究刑事責(zé)任時,才以對嫌疑人取保候?qū)彽姆绞阶兿嗟靥幚磉@個案件。在這樣的大背景下,如果只是簡單地提交一份上述這樣“填空型"的取保候?qū)徤暾垥遣粫艿絺刹闄C(jī)關(guān)重視的。
為嫌疑人申請取保候?qū)徥寝q護(hù)律師在案件偵查階段介入刑事訴訟時應(yīng)該進(jìn)行的一項重要而艱巨的任務(wù),律師應(yīng)該窮盡切方法,探尋事實(如收集嫌疑 人身體不佳的證據(jù),或者嫌疑人刑責(zé)很輕的情節(jié))、闡述法律、動之以情、曉之以理,以期能成功說服偵查機(jī)關(guān)相信將嫌疑人取保候?qū)彶恢劣诎l(fā)生社會危害性,進(jìn)而作出將嫌疑人取保候?qū)彽臎Q定。因此,律師最好是根據(jù)案件的具體情況、嫌疑人的特定狀態(tài)寫一個說理充分的取保候?qū)徤暾垺?/p>
2.為被逮捕的嫌疑人申辯沒有羈押的必要性
《刑事訴訟法》第88條規(guī)定了人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕時應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)律師的意見;第95條規(guī)定,犯罪嫌疑人被逮捕后,人民檢察院仍應(yīng)當(dāng)對羈押的必要性進(jìn)行審查。這兩條規(guī)定賦予犯罪嫌疑人及其辯護(hù)律師就逮捕羈押的必要性進(jìn)行申辯的權(quán)利。
《刑事訴訟法》第81條對逮捕的必要性作了規(guī)定,即對于有證據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人被告人,在以下五種可能發(fā)生社會危害性的情況下予以逮捕:①可能實施新的犯罪;②有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險性;③可能毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供的;④可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復(fù)的;⑤企圖自殺或者逃跑的。
以上五種情況就是法定的逮捕羈押的必要性,辯護(hù)律師在為嫌疑人申辯沒有逮捕羈押必要性時要全面論述嫌疑人不可能存在上述任何一種社會危害性。另外,還可以進(jìn)一步論述嫌疑人符合取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住的條件。依據(jù)《刑事訴訟法》第74條的規(guī)定,監(jiān)視居住是逮捕的一個替代措施,區(qū)別在于監(jiān)視居住還有三個適用條件:①是生活不能自理能力的人的唯一撫養(yǎng)人;②符合取保候?qū)彈l件,但嫌疑人不能提出保證人,也不繳納保證金:③因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要,采取監(jiān)視居住更為適宜。
3.申請變更強制措施的注意事項
(1)申請對嫌疑人變更強制措施是辯護(hù)律師幫助犯罪嫌疑人或其家屬行使的一項訴訟權(quán)利,但律師的執(zhí)業(yè)義務(wù)里并不包含對嫌疑人的行為擔(dān)保,因此,律師不應(yīng)該為犯罪嫌疑人作申請變更強制措施的保證人。
(2)律師提出變更強制措施申請后,偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出同意或者不同意的答復(fù)。對于不同意取保候?qū)彽模蓭熡袡?quán)要求其說明不同意的理由,并可以提出復(fù)議或向有關(guān)部門反映。
五、代理申訴和控告
我國憲法不僅賦予了公民廣泛的人身財產(chǎn)和政治權(quán)利,而且賦予公民對國家機(jī)關(guān)或國家機(jī)關(guān)工作人員的違法失職行為進(jìn)行申訴和控告的權(quán)利。犯罪嫌疑人雖然因涉嫌犯罪被偵查機(jī)關(guān)追訴而不能行使某些權(quán)利(如人身自由受到一定限制),但其人身不受傷害的權(quán)利、人格尊嚴(yán)權(quán)財產(chǎn)權(quán)利等依然應(yīng)該受到法律的保護(hù)。當(dāng)犯罪嫌疑人認(rèn)為其合法權(quán)益受到不法侵害時,其有權(quán)利對這種不法侵害行為提出申訴或控告。但由于嫌疑人正在受到偵查機(jī)關(guān)的追訴,其申訴權(quán)和控告權(quán)受到了定的限制,而且一般嫌疑人法律知識欠缺,因此有必要通過其委托的辯護(hù)律師的幫助來實現(xiàn)其申訴權(quán)和控告權(quán)。
1.代理申訴
代理申訴,是指辯護(hù)律師根據(jù)向偵查機(jī)關(guān)了解到的犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,以及向犯罪嫌疑人會見時了解到的案情,若認(rèn)為犯罪嫌疑人的行為不構(gòu)成犯罪,或者屬于《刑事訴訟法》第16條規(guī)定的不追究刑事責(zé)任的情況,或者偵查機(jī)關(guān)確定的罪名不適當(dāng),辯護(hù)律師可以代理犯罪嫌疑人向有關(guān)機(jī)關(guān)申訴,要求予以糾正。代理申訴應(yīng)該寫成書面的申訴狀,向有關(guān)機(jī)關(guān)提交,申訴狀要寫明申訴人的申訴請求,申訴事實和理由,申訴的受理單位等內(nèi)容。
2.代理控告
代理控告,是指辯護(hù)律師根據(jù)與犯罪嫌疑人會見了解的有關(guān)情況,和其他有關(guān)證據(jù)材料若認(rèn)為偵查人員在辦案中或羈押場所的管教人員在管理羈押人員時違反法律規(guī)定,侵犯了犯罪嫌疑人的人身權(quán)利財產(chǎn)權(quán)利、訴訟權(quán)利或者其他合法權(quán)益,可代理犯罪嫌疑人向有關(guān)機(jī)關(guān)提出控告,要求追究相關(guān)人員的法律責(zé)任。犯罪嫌疑人的權(quán)利可能受到偵查人員侵害的具體情形包括:刑訊逼供嫌疑人,以威脅強制或其他方式強迫犯罪嫌疑人自證其罪,強制措施法定期限屆滿不予釋放或變更,對與案件無關(guān)的財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)措施,應(yīng)當(dāng)退回保證金而不退回,應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押、凍結(jié)不解除,貪污、挪用、私分、調(diào)換違反規(guī)定使用查封、扣押、凍結(jié)的財物,偵查機(jī)關(guān)管轄不當(dāng),偵查人員應(yīng)回避未回避,等等。
與代理申訴一樣,代理控告也應(yīng)該寫成書面控告狀,向有關(guān)機(jī)關(guān)提交,控告狀要寫明控告人的控告事項,控告的事實和理由,控告的受理單位等內(nèi)容。
六、偵查階段的辯護(hù)意見
1.偵查階段辯護(hù)意見的特點
在刑事案件的偵查階段,辯護(hù)律師就是犯罪嫌疑人的辯護(hù)人,其職責(zé)就是“根據(jù)事實和法律,提出犯罪嫌疑人無罪、罪輕或者減輕、免除刑事責(zé)任的材料和意見",《刑事訴訟法》也要求偵查階段的司法機(jī)關(guān)聽取辯護(hù)律師的意見,因此,辯護(hù)律師有權(quán)利就案件向偵查機(jī)關(guān)發(fā)表辯護(hù)意見。
但是,辯護(hù)律師此時尚不了解偵查機(jī)關(guān)收集的證據(jù),無法通過分析這些證據(jù)材料進(jìn)而從反駁證據(jù)或反駁指控邏輯的角度為嫌疑人進(jìn)行無罪、罪輕等辯護(hù)。但辯護(hù)律師畢竟會見了犯罪嫌疑人,進(jìn)行了一些調(diào)查取證工作,基于這些材料,以及律師對法律的理解,律師還是有可能向偵查機(jī)關(guān)提出辯護(hù)意見的。這一階段律師辯護(hù)意見的重點在于:
(1)提出對嫌疑人有利的事實和情節(jié),促使偵查機(jī)關(guān)終止對案件偵查;
(2)通過法律論證闡述嫌疑人涉嫌的罪名不是拘留或逮捕通知書上的重罪,而是一個較輕的罪名,甚至不構(gòu)成犯罪。
一般而言,辯護(hù)律師有機(jī)會在偵查階段發(fā)表辯護(hù)意見的案件,其事實可能比較清楚,法律關(guān)系相對簡單。
2.提交證據(jù)式辯護(hù)
如果辯護(hù)律師通過會見犯罪嫌疑人和調(diào)查取證,能夠獲取被告人不在現(xiàn)場的證據(jù)、未達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡的證據(jù)、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)等等對犯罪嫌疑人有利的能夠證明其與案件無關(guān)或不承擔(dān)刑事責(zé)任的證據(jù),就應(yīng)該將這類證據(jù)作為辯護(hù)意見的一部分提交給 偵查機(jī)關(guān)。如果該證據(jù)屬實,偵查機(jī)關(guān)應(yīng)該終止對嫌疑人的刑事偵查,律師的辯護(hù)目的也就實現(xiàn)了。
3.法律論述式辯護(hù)
法律論述式辯護(hù),其實就是法律適用辯護(hù),是指辯護(hù)律師就涉案事實是否構(gòu)成犯罪,以及構(gòu)成何種犯罪(犯罪性質(zhì))等提出辯護(hù)意見。
◆沒有告知犯罪嫌疑人、被告人的司法會計鑒定能否作為證據(jù)使用?
◆股東擅自轉(zhuǎn)讓股份被控職務(wù)侵占罪的4個無罪辯點
◆詐騙案件:行為人被口頭或電話傳喚到案,如何爭取自首?
◆《司法會計鑒定意見情況說明》認(rèn)定的非法獲利少了一千多萬,依舊不能作為證據(jù)使用的兩個辯點
◆經(jīng)驗談:簽署認(rèn)罪認(rèn)罰,律師還能不能做無罪辯護(hù)?
◆集資詐騙案件中“詐騙方法”的認(rèn)定(附不構(gòu)成詐騙罪及二審改判的成功案例)
◆第三方支付平臺提供支付通道涉嫌洗錢,如何從“明知”做無罪辯護(hù)?
◆為賭博平臺提供第四方聚合支付為什么不構(gòu)成非法經(jīng)營罪?
◆從詐騙案件看:“電話通知到案”如何實現(xiàn)自首的有效辯護(hù)?
◆刑事案件:取保候?qū)徍螅遣皇菦]事了?會緩刑嗎?還會偵查嗎?
◆律師全面解讀:三協(xié)會發(fā)布的NFT(數(shù)字藏品)倡議,釋放的合規(guī)信號
◆閑談:我和辦理批捕的前檢察官聊,為什么偵查階段很需要刑事律師
◆張春律師:網(wǎng)絡(luò)犯罪案件如何對電子數(shù)據(jù)展開有效辯護(hù)?
◆實務(wù)研究—刑事案件中的涉案財物與違法所得如何認(rèn)定的?
◆實務(wù)研究—刑事案件中查封、扣押、凍結(jié)涉案財物的法律法規(guī)(詳細(xì)版)
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◆經(jīng)濟(jì)犯罪案件對司法會計鑒定意見的四大辯護(hù)要點
作者:張春律師,廣東知恒(廣州)律所合伙人,專注于經(jīng)濟(jì)犯罪案件辯護(hù)
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