學(xué)習(xí)刑法，首先要知道什么是犯罪，我國(guó)刑法對(duì)犯罪有一個(gè)很長(zhǎng)的定義。

《刑法》第十三條 一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專(zhuān)政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

歸納起來(lái)，我們可以發(fā)現(xiàn)犯罪有三個(gè)特征。

1. 犯罪的形式特征，它在形式上違反了法律的規(guī)定，一種行為構(gòu)成犯罪，必須是刑法規(guī)定的。法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰。形式特征是對(duì)刑罰權(quán)的第一層約束。

2. 在實(shí)質(zhì)上，這個(gè)行為具有社會(huì)危害性，所以要對(duì)它進(jìn)行懲罰，如果一種行為社會(huì)危害性不大，那它就不被認(rèn)為是犯罪。實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是對(duì)刑罰權(quán)的第二層限制。

在考察實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)上，既要考慮法益，又要考慮倫理。刑法關(guān)于犯罪的定義中有一個(gè)但書(shū)條款—危害行為情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。可見(jiàn)，社會(huì)危害性必須達(dá)到比較嚴(yán)重的程度才能以犯罪論處，僅有輕微的社會(huì)危害性，是不構(gòu)成犯罪的。

比如性侵犯罪中“青梅竹馬”的辯護(hù)理由，一般說(shuō)來(lái)，只要和不滿(mǎn)14歲的幼女發(fā)生性行為就構(gòu)成犯罪。但是司法解釋也規(guī)定：“14歲以上不滿(mǎn)16歲的男少年，同不滿(mǎn)14歲的幼女發(fā)生性行為，情節(jié)顯著輕微，危害不大的……不認(rèn)為是奸淫幼女罪，責(zé)成家長(zhǎng)和學(xué)校嚴(yán)加管教。”

所以，甲男（15周歲）與乙女（13周歲）系同學(xué)，兩人戀愛(ài)后發(fā)生過(guò)兩次性關(guān)系。這種情況就屬于情節(jié)顯著輕微危害不大，甲的行為不認(rèn)為是犯罪。

3. 在后果上，它是應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰的行為，這叫應(yīng)受刑罰懲罰性。應(yīng)受刑罰懲罰性將犯罪和刑罰聯(lián)系在一起。犯罪是刑罰的前提，刑罰是犯罪的應(yīng)然后果。所以，只需受治安管理處罰的行為就不能算是犯罪。

違法、犯法與犯罪

違法不一定是犯罪。我們幾乎沒(méi)有人沒(méi)有違過(guò)法，闖紅燈也違法，違反《道路交通安全法》。

《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》

第六十二條　行人通過(guò)路口或者橫過(guò)道路，應(yīng)當(dāng)走人行橫道或者過(guò)街設(shè)施；通過(guò)有交通信號(hào)燈的人行橫道，應(yīng)當(dāng)按照交通信號(hào)燈指示通行；通過(guò)沒(méi)有交通信號(hào)燈、人行橫道的路口，或者在沒(méi)有過(guò)街設(shè)施的路段橫過(guò)道路，應(yīng)當(dāng)在確認(rèn)安全后通過(guò)。

第八十九條　行人、乘車(chē)人、非機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)诉`反道路交通安全法律、法規(guī)關(guān)于道路通行規(guī)定的，處警告或者五元以上五十元以下罰款；非機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)司芙^接受罰款處罰的，可以扣留其非機(jī)動(dòng)車(chē)。

如果你沒(méi)有闖過(guò)紅燈，再看一看《教育法》：

《中華人民共和國(guó)教育法》

第四十四條　受教育者應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

（一）遵守法律、法規(guī)；

（二）遵守學(xué)生行為規(guī)范，尊敬師長(zhǎng)，養(yǎng)成良好的思想品德和行為習(xí)慣；

（三）努力學(xué)習(xí)，完成規(guī)定的學(xué)習(xí)任務(wù)；

（四）遵守所在學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)的管理制度。

你敢說(shuō)你從小到大，沒(méi)有違反《教育法》第44 條？

法律有很多部門(mén)，有民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法、程序法、刑法等等，其中最嚴(yán)重的違法行為就是違反刑法的行為，只有這才是犯罪。如果違反的是刑法以外的其他法，那只是違法，但并不構(gòu)成犯罪。

換言之，違法是大概念，犯罪是其中的小概念。生活中還經(jīng)常聽(tīng)到一個(gè)詞語(yǔ)是犯法，這個(gè)概念其實(shí)等于違法的意思。只要沒(méi)有犯刑法，那就不是犯罪，不會(huì)受到刑事處罰。總之，犯法也就是違法，不等于犯罪。

輕罪與微罪

近年來(lái)，我國(guó)犯罪結(jié)構(gòu)發(fā)生顯著變化，嚴(yán)重暴力犯罪占比、重刑率持續(xù)下降，輕罪案件比例、輕刑率穩(wěn)定上升。同時(shí)，刑事立法也規(guī)定了大量的輕罪：一般認(rèn)為，3年有期徒刑是輕、重罪的分界點(diǎn)。

圖表來(lái)源：盧建平《輕罪時(shí)代的犯罪治理方略》，載《政治與法律》2022年第1期。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，2021年被判處3年以下有期徒刑的罪犯人數(shù)占判決生效總?cè)藬?shù)的比例已經(jīng)超過(guò)八成。不少學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)犯罪治理已邁入“輕罪時(shí)代”。還有學(xué)者提出了微罪的概念，認(rèn)為不滿(mǎn)1年有期徒刑的犯罪可以歸入微罪，但是主流意見(jiàn)認(rèn)為，這種所謂的微罪其實(shí)也應(yīng)該歸入輕罪的范疇。

如果保留微罪的概念，它應(yīng)該對(duì)應(yīng)于《治安管理處罰法》所規(guī)制的不法行為。這也是為什么學(xué)界往往把《治安管理處罰法》稱(chēng)為“小刑法”。

再?gòu)?fù)習(xí)一下剛才的內(nèi)容，比如張三因?yàn)殒捂剑恢伟补芾硖幜P，拘留十天，張三犯法了，但犯罪了嗎？

本文摘錄自《刑法學(xué)講義（第二版）》“014 犯罪的概念和分類(lèi)”，為相較第一版的增訂內(nèi)容，轉(zhuǎn)發(fā)略有修改，供公眾號(hào)朋友閱讀，感謝支持。

本文作者羅翔，中國(guó)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院教授。內(nèi)容來(lái)自羅翔說(shuō)刑法，本文章僅限學(xué)習(xí)交流使用，版權(quán)歸原作者所有。

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