各位線上、線下的各位律師同仁，大家下午好。我是遼寧森杜律師事務(wù)所的張康兄律師。很高興借這個機(jī)會，向大家匯報我們小組關(guān)于《感情破裂和離婚過錯的研究報告》。

我們選取了五部分比較重要的內(nèi)容進(jìn)行研究和匯報。我負(fù)責(zé)匯報前兩部分，分居、家暴和人身安全保護(hù)令。

一、分居

分居基本不會對另一方造成這種身體或精神上的侵害，所以它是感情破裂的情形，不是離婚過錯情形，是沒有精神損害賠償?shù)摹?/p>

婚姻法時代，分居滿2年就可以判決離婚。《民法典》新增了“兩次起訴+1年分居”這種情形。如果另一方不同意離婚，原告又沒有其他感情破裂的證據(jù)，分居就是他唯一可以利用的法定離婚條件。

案例一：

2019年，原告第一次起訴離婚。法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿1年，第二次起訴，法院認(rèn)為夫妻感情沒有實(shí)質(zhì)改善，原告離婚意志堅(jiān)決，最終判決離婚。

案例二：

最高院公布的典型案例，但是我覺得這是一個反面案例。夫妻雙方分居滿4年，起訴3次才離婚，這婚離得不容易。不過案件發(fā)生在民法典實(shí)施之前，而且原告前兩次都是撤訴，這也就不難理解為什么這個婚離得不容易。我們律師在代理案件的時候，如果當(dāng)事人離婚意愿堅(jiān)決，不要輕易撤訴。撤訴這個行為，很容易被理解為感情并沒有破裂，還有和好的可能。法官有時候給你承諾得很好，說你第二次起訴，一定判決你離婚，結(jié)果等到你第二次起訴的時候，就不是那么回事兒了。離婚案件，第一次起訴，哪怕法官說不能判決離婚，最好也是先拿到判決。

如何理解分居？

分居必須是夫妻感情不和，即不能是學(xué)習(xí)、工作、疫情等因素造成的分開生活的狀態(tài)。

分居期間的起算很簡單，從最后一次共同生活結(jié)束開始起算。

分居時間要有連續(xù)性。有的被告不愿意離婚，可以提供證據(jù)證明分居中斷。如何判斷分居是否中斷呢？主要看雙方是否有共同生活的意愿。如果沒有這種意愿，而與另一方短暫恢復(fù)共同生活（生理需要或照顧子女等），在這種情況下不應(yīng)該認(rèn)定分居中斷，分居時間應(yīng)該連續(xù)計(jì)算。但是，律師還是要建議當(dāng)事人，如果鐵了心要離婚，最好還是不要去給對方留下這種“剪不斷、理還亂”的證據(jù)。

有的人也許會問，我怎么證明我是因?yàn)楦星椴缓投志樱侩p方聊天記錄涉及爭吵、離婚、財(cái)產(chǎn)分割都可以證明“感情不合”，當(dāng)然，還得同時提供分居的證據(jù)。另外就是起訴離婚這個行為，本身就可以證明“夫妻感情不和”。

我們來重點(diǎn)探討民法典的這條規(guī)定：經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟。

這條法律規(guī)定會帶來三個爭議：

第一，判決不準(zhǔn)離婚后，意味著，第一次撤訴后又分居滿一年，很可能是不符合離婚條件。

第二，《民事訴訟法》規(guī)定了6個月 “訴訟離婚冷靜期”，與《民法典》規(guī)定的1年分居之間存在差異。6個月是個程序問題，1年是個實(shí)體問題。6個月之后，程序上該起訴就起訴，是否符合離婚條件，這是法院需要判斷的實(shí)體問題。

第三，關(guān)于分居1年的起止日期，實(shí)踐中有兩種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)是，第一次判決生效之日到第二次起訴立案之日，分居時間要滿1年。第二種觀點(diǎn)，也是我們大連法院的觀點(diǎn)，只要第二次訴訟離婚的時候，雙方分居滿1年了，就可以判決離婚。別看這小小的差異，離婚當(dāng)事人，要離婚的時候，他真是一天都等不了。現(xiàn)在一些無良法律咨詢公司都是怎么騙當(dāng)事人的？5天、7天離婚……根本就沒有法律常識。就算雙方同意離婚，去民政局也得預(yù)約加30天離婚冷靜期，很多地方，沒有2個月辦不下來。去法院調(diào)解，十天半個月都算是極快的，案件量大的法院，排隊(duì)一兩個月才能等到調(diào)解。何況另一方壓根就不同意離婚呢？

關(guān)于分居的證據(jù)收集問題。這個律師都懂，大家看一眼就行。我覺得最有用的是微信聊天記錄，當(dāng)然，要和其他證據(jù)相結(jié)合。

二、家暴

家暴案件的第一個特點(diǎn)是女性受害者居多，但是也有個別男性遭遇家暴。男女平等，都得保護(hù)。

第二個特點(diǎn)是舉證難。因?yàn)榧冶┌讣v求實(shí)效性，有時候，家暴之后，男方痛哭流涕表示要痛改前非，女方心一軟，不拍照、不就醫(yī)、不報警、不錄音、不錄像、不簽保證書，證據(jù)就沒了。你把我說得這幾個“不”字去掉，就知道如何收集家暴證據(jù)了。

第三個特點(diǎn)精神損害賠償?shù)汀?jù)統(tǒng)計(jì)，82%的離婚損害賠償訴請被駁回，2/3的原告得到的賠償金額在一萬元以下。

分享4個案例。前兩個是最高院的典型案例。后兩個是我自己代理的案件。

案例一：

原被告共同生活期間，被告經(jīng)常擊打一個用白布包裹的籃球,上面寫著“我要打死、打死鄭某”。這天天擱家里邊兒熱辣滾燙，誰能受得了。原告起訴離婚。法院判決被告賠償原告精神損害撫慰金5000元。總結(jié)兩點(diǎn)：第一，精神暴力構(gòu)成家庭暴力。第二，家暴精神損害賠償金額并不是很高。10幾年前，5000塊，現(xiàn)在2024年，也沒高到哪里去。基本上不超過1萬塊。

案例二：

大家簡單看一眼基本案情。看案情就知道當(dāng)事人是一對老年夫妻。被告極具大男子主義，給原告設(shè)置各種家規(guī)，稍不順從，輕則辱罵威脅，重則拳腳相加。法院認(rèn)為被告的行為構(gòu)成家暴，遂判決準(zhǔn)許離婚。總結(jié)一點(diǎn)：濫施“家規(guī)”構(gòu)成家庭暴力。另外呢，這個案子中，家暴是作為夫妻感情破裂的證據(jù)，并沒有涉及離婚損害賠償。家暴既是感情破裂的情形，又是離婚過錯情形。律師代理當(dāng)事人，既可以只主張離婚，也可以同時主張精神損害賠償。

案例三是我自己代理的案件。我代理的是被告女方。男女雙方告系夫妻關(guān)系。雙方共同生活期間，發(fā)生爭執(zhí)。男方把女方手臂抓傷了。女方以家暴為由向派出所報案。公安機(jī)關(guān)作出了《家庭暴力告誡書》。因?yàn)檫@個案子是男方起訴的，我代理女方在答辯時提出精神損害賠償，法院最后判了精神損害撫慰金數(shù)額為10000元。

現(xiàn)基層派出所的執(zhí)法理念在不斷增強(qiáng)。報警后大多數(shù)能出《告誡書》。但是，也有部分當(dāng)事人反映，警察還是以前那種和稀泥的狀態(tài)。我的經(jīng)驗(yàn)?zāi)兀褪且欢ㄒ惭b監(jiān)控。有監(jiān)控，警察來了一調(diào)，這證據(jù)不就有了嗎，《家庭暴力告誡書》不就出了嗎？監(jiān)控設(shè)備也不貴，兩三百塊錢就能搞定。一份家暴告誡書就是1萬塊的精神損失費(fèi)。而且如果是被告提出，不用單獨(dú)交訴訟費(fèi)。

案例四也是我代理的案件。原、被告共同生活期間，發(fā)生爭執(zhí)，男方扇了女方幾巴掌，報警后，民警對男方出示家庭暴力訓(xùn)誡書。法院最后也是判決一萬塊的精神損害賠償。

提示兩點(diǎn)：第一，律師要用好律師調(diào)查令，在沒有家暴告誡書的情況下，要及時調(diào)取了出警記錄等證據(jù)。第二，就本案而言，家暴事實(shí)對財(cái)產(chǎn)分割影響力有限。夫妻共同財(cái)產(chǎn)總價值數(shù)百萬，基本依法平均分割。我覺得法官的考量可能是，我已經(jīng)判了家暴精神損害賠償，財(cái)產(chǎn)分割這里，我就不想再考慮照顧無過錯方。但婚姻家事法官有自由裁量權(quán)，并不一定每個法官都這么做。有的案件，判了精神損害賠償，還是會考慮在財(cái)產(chǎn)分割方面，照顧無過錯方，比如四六分、三七分都有可能。

家暴案件，給大家的實(shí)務(wù)建議，一定要重視對雙方的心理疏導(dǎo)，法庭內(nèi)外不要有過激的言行，保護(hù)好自己，希望開完庭被榔頭砸到腦袋的悲劇，永遠(yuǎn)不要發(fā)生在我們婚家律師身上。家暴案件，也要意提醒當(dāng)事人，及時申請人身安全保護(hù)令。

三、人身安全保護(hù)令

人身保護(hù)令案件第一個特點(diǎn)，案件數(shù)量不多，簽發(fā)率很高。根據(jù)大連中院發(fā)布的報告，大連地區(qū)5年（2016年-2021年）總共申請13件，2件撤訴，11件全部簽發(fā)。第二個特點(diǎn)，女性提起的比例高于男性，但也有男性申請的案例。第三個特點(diǎn)，依然是舉證難。律師指導(dǎo)當(dāng)事人收集證據(jù)就至關(guān)重要了。

給大家分享5個案例，前兩個是最高院公布的典型案例，大家記住裁判規(guī)則就行：離婚后、同居期間，都可以申請人身安全保護(hù)令。第三個是旅順法院的的首例人身安全保護(hù)令，特殊之處在于，男方被家暴。第四個遼寧省首份違反人身安全保護(hù)令復(fù)議決定案件。大致案情是男方違反保護(hù)令，被法院處罰，男方不服向中級法院復(fù)議，法院維持處罰決定。關(guān)于違反人身保護(hù)令的強(qiáng)制力，我后面詳細(xì)講解。第五個案例是咱們婚家委劉律師代理的案件。主要涉及保護(hù)令的延長。安全保護(hù)令一般不超過6個月，到期怎么辦？可以申請法院延長。這個案子，裁定保護(hù)3個月，延長3個月。

申請人身安全保護(hù)令的主體可以是家庭成員、家庭成員以外共同生活的人、戀愛對象。離婚后、離婚期間、婚姻關(guān)系存續(xù)期間、戀愛分手后都可以申請人身安全保護(hù)令。

申請人身安全保護(hù)令，不以離婚為條件，可以離婚訴訟中，立案申請人身保護(hù)令，也可以在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，單獨(dú)申請人身保護(hù)令。申請人身安全保護(hù)令，無須交納訴訟費(fèi)或提供擔(dān)保。

保護(hù)令申請書怎么寫？可以人身安全保護(hù)令的措施來寫：（1）禁止被申請人實(shí)施家庭暴力；（2）禁止被申請人騷擾、跟蹤、接觸申請人及其相關(guān)近親屬；（3）責(zé)令被申請人遷出申請人住所；（4）保護(hù)申請人人身安全的其他措施。

關(guān)于保護(hù)令的作出，我特意問了劉律師，她辦理的那個案子，正常走立案程序，但是沒有經(jīng)過聽證、舉證、質(zhì)證，法院書面審查證據(jù)后，直接出具保護(hù)令，咱們大連的法院效率還是挺高的。

人身安全保護(hù)令由人民法院執(zhí)行，公安機(jī)關(guān)以及居委會、派出所應(yīng)當(dāng)協(xié)助執(zhí)行。

違反人身安全保護(hù)令，司法處罰包括訓(xùn)誡，1000元以下罰款、15日以內(nèi)拘留。嚴(yán)重的，構(gòu)成拒執(zhí)行罪。

典型案例：

2024年3月19日，因?qū)掖芜`反人身安全保護(hù)令，對前妻大打出手并恐嚇威脅，廣東省珠海市香洲區(qū)人民法院以拒不執(zhí)行裁定罪對被告人張某作出一審判決，判處有期徒刑八個月。（載《人民法院報》公眾號）

人身安全保護(hù)令，有國家強(qiáng)制力作為后盾，如果沒有這個強(qiáng)制力，它就是廢紙一張。這個案例告訴我們，人身安全保護(hù)令不是無牙的老虎，它是有牙齒的。我們婚家律師，在辦理離婚案件時，要用好這個“尚方寶劍”，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人利益最大化。

謝謝大家。