購買公民信息用于發展客戶，構成侵犯公民個人信息罪，數罪并罰還是擇一重罪定罪？——期貨外匯犯罪辯護25

作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經濟犯罪案件辯護

注：本文原創，未經許可，不得轉載

導語:

外匯、期貨公司為了發展客戶，通過購買信息采集軟件等方式非法獲取公民個人信息，再把公民個人信息發給業務員用于發展客戶，那么該行為是否構成侵犯公民個人信息罪？如果構成，行為人是否是數罪并罰？本文將沿著這兩個問題展開討論。

正文：

在筆者辦理的外匯、期貨類刑事案件中，會出現這樣一個事實，在經營期間，行為人為了發展客戶，通過購買信息采集軟件、或者找同行等等方式非法獲取客戶信息（購買的信息成百、千、萬條不等），再以該信息發展客戶，獲得的利益至少是五千元以上，因此就會產生以下兩個問題。

問題一：公司經營期間行為人購買客戶的信息是否構成侵犯公民個人信息罪？

回答：構成侵犯公民個人信息罪。

根據最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱“解釋”）第五條非法獲取、出售或者提供公民個人信息，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百五十三條之一規定的“情節嚴重”：

（二）知道或者應當知道他人利用公民個人信息實施犯罪，向其出售或者提供的；

（三）非法獲取、出售或者提供行蹤軌跡信息、通信內容、征信信息、財產信息五十條以上的；

（四）非法獲取、出售或者提供住宿信息、通信記錄、健XX理信息、交易信息等其他可能影響人身、財產安全的公民個人信息五百條以上的；

（五）非法獲取、出售或者提供第三項、第四項規定以外的公民個人信息五千條以上的；

（六）數量未達到第三項至第五項規定標準，但是按相應比例合計達到有關數量標準的；

（七）違法所得五千元以上的；

從該解釋我們可以看出，行為人購買、出售500條信息以上，違法所得在五千元以上就可以定罪量刑，因此如果行為人滿足上述條件，則構成侵犯公民個人信息罪，這是毋容置疑的。

問題二：如果構成侵犯公民個人信息罪是數罪并罰還是擇一重罪的原則定罪？

回答：按擇一重罪的原則定罪。

在這類案件中，行為人違反國家規定，未經國家有關主管部門批準非法經營期貨業務，擾亂市場秩序，情節嚴重，構成非法經營罪。

當然，部分行為人從一開始就是以非法占有投資者財物的目的，虛構事實、隱瞞真相，欺騙他人投資，那么這種行為就有可能構成詐騙罪。

而不論是構成非法交易罪、還是詐騙罪，對于侵犯公民個人信息的行為是為了讓投資者投資外匯、期貨類業務，前者為手段，后者為目的，應認定為牽連犯。

為什么？我們從三個方面進行分析。

1.行為人的最終的目的是為了讓投資者在外匯交易平臺上投資，經營外匯等業務的行為，與購買客戶個人信息的行為，兩個行為觸犯了兩個不同的罪名，但是這兩個行為之間是具有緊密的關聯性（都是為客戶投資服務），甚至重合的部分；

2.行為人雖然侵犯了兩個犯罪的保護法益，并不意味著必然并罰。因為，在整個經營行為中，雖然侵害了數個法益，但僅適用一個重法定刑就可以全面評價兩個罪名的不法與責任，這時就沒有必要實行并罰；

3.無論是數罪并罰還是擇一重罪處罰，最終的目的都是為量刑服務，如果一概而論實行數罪并罰，必然導致量刑畸輕畸重，在這樣的情況下已經排除了行為人無罪的可能性，只是涉及到時重罪還是輕罪的問題。按照存疑時有利于被告人的原則，應當認定為輕罪。換言之，認定為輕罪并沒有加重被告人的刑罰負擔，相反可能減輕了被告人的刑罰負擔。

綜上，行為人購買、出售500條信息以上，違法所得在五千元以上……就構成侵犯公民個人信息罪。

另外，行為人如果同時構成其他罪的，應當擇一重罪定罪處罰，才能真正體現刑法相適應的基本原則。

寫于2020年3月29日星期天

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作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經濟犯罪案件辯護