假冒注冊商標(biāo)罪—無罪辯點(diǎn)統(tǒng)計(jì)大全

作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經(jīng)濟(jì)犯罪案件辯護(hù)

注：本文原創(chuàng)，未經(jīng)許可，不得轉(zhuǎn)載

導(dǎo)語

由于我國近幾年對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度大大提升，執(zhí)法力度上去了，自然而然假冒注冊商標(biāo)罪也在攀升。而對于一些確實(shí)存在假冒的行為，應(yīng)當(dāng)打擊。但是實(shí)務(wù)中，在認(rèn)定該罪名的時(shí)候一些辦案機(jī)關(guān)是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?，沒有緊扣犯罪構(gòu)成要件另外在取證程序和證據(jù)上也存在違法和不規(guī)范的情形，從而導(dǎo)致被判決為無罪。而律師的辯護(hù)是離不開司法判例的，因此筆者結(jié)合辦案經(jīng)驗(yàn)及司法實(shí)務(wù)判例，總結(jié)出以下九大無罪辯點(diǎn)。

正文

1、推翻鑒定書，辯無罪

是否是假冒的商標(biāo)是需要第三方專業(yè)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定的，而對于鑒定人是否具備資質(zhì)及是否有利益關(guān)系回避，檢材是否合法等等問題，都是鑒定的關(guān)鍵問題。因此鑒定的主體是需要適格，鑒定的方法需要客觀，內(nèi)容需要真實(shí)，反之則不能作為定案依據(jù)。

在葉某被控假冒注冊商標(biāo)罪中【（2019）贛07刑終268號】由于鑒定過程中，鑒定存在違法情形，最后被判判無罪。

那么，對于鑒定書的辯護(hù)律師可以從以下幾點(diǎn)展開。

1）鑒定主體不適格，對產(chǎn)品進(jìn)行鑒定的鑒定單位就是舉報(bào)人和被害人，屬于法定應(yīng)當(dāng)自行回避的情形,因此出具《鑒定書》違反法定程序。

2）商標(biāo)注冊人出具的鑒定僅適用于工商行政處罰案件，不適用于刑事案件

根據(jù)《工商行政管理總局商標(biāo)局<關(guān)于假冒注冊商標(biāo)商品及標(biāo)識鑒定有關(guān)問題的批復(fù)>》規(guī)定“在查處商標(biāo)違法行為過程中,工商行政管理機(jī)關(guān)可以委托商標(biāo)注冊人對涉嫌假冒注冊商標(biāo)商品及商標(biāo)標(biāo)識進(jìn)行鑒定,出具書面鑒定意見,并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。被鑒定者無相反證據(jù)推翻該鑒定結(jié)論的,工商行政管理機(jī)關(guān)將該鑒定結(jié)論作為證據(jù)予以采納?！睆脑撆鷱?fù)可知，商標(biāo)注冊人的鑒定僅適用于工商行政處罰案件調(diào)查過程中對涉案商品的鑒定環(huán)節(jié),適用的主體是工商行政管理機(jī)關(guān),而對于刑事案件,委托鑒定的主體應(yīng)是公安部門，因此刑事案件商標(biāo)注冊人出具的鑒定意見不能作為指控犯罪的證據(jù)。

2）鑒定人的鑒定能力存疑

在商標(biāo)類案件中，被侵權(quán)的單位有授權(quán)多家使用該商標(biāo)的情況，也有在工廠生產(chǎn)時(shí)，自己就生產(chǎn)了很多同樣的產(chǎn)品，但是由于產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)不到可以出廠的標(biāo)準(zhǔn)，從而“處理”掉，不流入正規(guī)的市場。但是這類商品還是在市面上出現(xiàn)了，這其中不免有工廠通過一些渠道將“不合格”的商品，以低價(jià)的方式流向市面，從而獲利。也有總公司委托多個(gè)廠家進(jìn)行生產(chǎn)的行為。那么，此時(shí)這種商標(biāo)注冊人是沒有鑒定能力的，就不能作為證據(jù)指控犯罪。

3）鑒定方法不科學(xué),鑒定過程不嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范,鑒定結(jié)論存疑。

在葉某被控假冒注冊商標(biāo)罪中【（2019）贛07刑終268號】，案件是2016年1月29日立案,1月30日聘請鑒定人,當(dāng)日出具了鑒定書,工作人員只用了一天時(shí)間就對2000多件衣物的真假作出了鑒定,過程過于草率,不嚴(yán)謹(jǐn)、不科學(xué)。鑒定書也沒有鑒定人簽名,而且沒有鑒定方法展示,沒有真品與假品在布料、工藝、款式、吊牌、防偽標(biāo)志等的比較、對照,甚至沒有附照片,只在表格內(nèi)寫明依據(jù)是公司沒有生產(chǎn)過該款型和吊牌,為假冒金盾品牌服飾。第二次鑒定只有韓某1一人簽名,而其他司法鑒定意見均需要由兩名以上的鑒定人員作出,而該次鑒定只有韓某1一人參與,合法性存疑。《鑒定情況的說明》雖附了部分照片,但鑒定人沒有簽名,《關(guān)于假冒我公司產(chǎn)品的情況說明》說了檢驗(yàn)方法,但鑒定人沒有簽名,也沒蓋深圳市金盾公司印章。

另外，證人韓某1證言，在本案上次二審作證時(shí)承認(rèn),送檢的葉某從張某處購進(jìn)的三百余件服裝他并未鑒定,直接認(rèn)定為假貨,出現(xiàn)在《鑒定書》中,足以證明第一次鑒定不真實(shí)。

本案第二次鑒定時(shí),經(jīng)過張某鑒定扣押的從張某購進(jìn)的三百余件服裝全部為真貨,不屬假冒注冊商標(biāo)的商品。同時(shí),鑒定人韓某2從第一次鑒定為假貨的其他服裝中又鑒定出350件真貨,第一次鑒定與第二次鑒定用的同樣的方法,鑒定人也是同一個(gè)鑒定人,鑒定的服裝還是同一批服裝,但第一次鑒定出的1983件假貨,第二次鑒定出1185件假貨,假貨少了798件,除張某鑒定外,尚有幾百件服裝由“假貨”變“真貨”,鑒定人未能做出任何合理解釋,可見,鑒定人的鑒定極其隨意,無標(biāo)準(zhǔn)、不規(guī)范。另外,除張某的公司外還有28家公司,他們的產(chǎn)品理應(yīng)由生產(chǎn)服裝的該28家公司來鑒定,但是鑒定意見沒有其他公司的人員參與鑒定,其真實(shí)性存疑。

最后，第二次鑒定程序存在瑕疵。鑒定時(shí)沒有邀請控辯雙方共同參與,只邀請了偵查人員和一審承辦人參與。公訴機(jī)關(guān)隨案移送的鑒定全過程錄音錄像顯示,被扣押的涉案服裝,被隨意堆放在偵查機(jī)關(guān)倉儲(chǔ)室,在鑒定人員鑒定時(shí),被鑒定的服裝被肆意拋甩,鑒定人韓某3問詢在場人員之后才重新回憶并再次給出新的鑒定意見,本次鑒定過程不嚴(yán)謹(jǐn),鑒定結(jié)論不真實(shí)、準(zhǔn)確。

4）鑒定沒有隨機(jī)取樣的過程，僅對其中的部分物品進(jìn)行真?zhèn)舞b別,以此推斷不同種類,不同型號的其余物品均為假冒注冊商標(biāo)的商品,顯然證據(jù)不足。

趙某某等人被控銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪【（2016）冀0108刑初424號】：“鑒定對鑒別的樣品沒有隨機(jī)取樣的過程,且僅對其中的部分物品進(jìn)行真?zhèn)舞b別,以此推斷不同種類,不同型號的其余物品均為假冒注冊商標(biāo)的商品,顯然證據(jù)不足,故被告人趙某某倉庫內(nèi)沒有鑒定的其余管材及管件是否屬于假冒注冊商標(biāo)的商品目前事實(shí)不清,且已經(jīng)鑒定為假冒注冊商標(biāo)的管材及管件共計(jì)59060元,均未出售,達(dá)不到刑事犯罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),故本案目前事實(shí)不清,證據(jù)不足,指控罪名不能成立?！?/p>

2、主觀上不明知，辯無罪

本罪的是要求主觀上明知是假冒的商標(biāo)，還進(jìn)行“使用”，而對于不明知的，那就不構(gòu)成犯罪，也就是說該罪要求主觀上是故意的，過失是不構(gòu)成犯罪的，但是主觀上的故意是很難的認(rèn)定的，就需要結(jié)合其他的證據(jù)予以佐證，“推定”明知的行為。如，員工并不知道他人或者單位是將生產(chǎn)、加工的商品用于假冒注冊商標(biāo)核定范圍內(nèi)的商品，則不構(gòu)成犯罪。

在孫某某被控假冒注冊商標(biāo)罪案中【（2014）蘇知刑終字第00010號】：“孫某作為一名普通商人,依據(jù)他過去一直以來的從事珠寶經(jīng)營的經(jīng)歷和經(jīng)驗(yàn),對珠寶行業(yè)一般經(jīng)營情況和習(xí)慣的了解,對徐某甲經(jīng)營模式的了解,他不存在”明知而為之”的犯罪主觀故意,即不存在明知是假冒寶慶公司注冊商標(biāo)的行為,而”希望或放任”其結(jié)果發(fā)生的主觀。故證據(jù)達(dá)不到證明主觀故意的標(biāo)準(zhǔn)，無罪?！?/p>

在馬某某案中【徐檢訴刑不訴(2017)14號】不起訴決定書認(rèn)為，被不起訴人馬某某雖然客觀上實(shí)施了幫助生產(chǎn)的行為，但主觀并不明知系假冒產(chǎn)品，沒有犯罪事實(shí)，故不起訴。

在李某某案中【桐檢公訴刑不訴(2019)141號】被不起訴人李某某為求職應(yīng)聘至桐鄉(xiāng)市某公司從事繞線工序工作，主觀上無侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的故意，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為沒有犯罪事實(shí)，故不起訴。

那我們在看看推定明知的情況：1）不能推定為明知：行為人確實(shí)是制造、銷售了假冒的商品，但是行為人主觀上是在不知情的情況下進(jìn)行的，在無過錯(cuò)的情況下被工商單位行政處罰，亦或者承擔(dān)了侵權(quán)的民事責(zé)任，這個(gè)時(shí)候，即使行為人沒有提供證據(jù)證明自己主觀上不明知，辦案單位也是不能推定為知情的；2）可以推定為明知：行為人主觀上知道銷售、制造的是假冒的產(chǎn)品，被處罰和承擔(dān)民事責(zé)任后還繼續(xù)從事該活動(dòng)，那么此時(shí)即使沒有提供相反的證據(jù)證明不是明知的，也是可以被推定為明知的。

3、扣押清單與物證無法相互對應(yīng)，故無罪

對于假冒的商標(biāo)是按照法定的程序，偵查機(jī)關(guān)是需要及時(shí)扣押并出具扣押清單的，扣押清單是需要和物證相互對應(yīng)的?？垩汉蟮奈锲肥切枰M(jìn)行逐一鑒別的，實(shí)務(wù)中會(huì)存在以抽檢的方式進(jìn)行鑒別，從而推斷不同的種類及真?zhèn)危@種方法是不科學(xué)的，這種情況律師也可大膽的做無罪辯護(hù)。

在劉某甲等人案件中【（2014）穗中法知刑終字第8號】：“沒有實(shí)物照片,沒有對涉案物品逐一鑒別,且證明中的物品數(shù)量與扣押清單不一致,中國惠普有限公司在2013年10月31日出具的《說明》中認(rèn)定本案所涉及的硒鼓墨盒產(chǎn)品包括六種情況,仍未對涉案物品逐一鑒別,廣州市人民檢察院在本院開庭審理時(shí)亦未能出示物證,因此,原公訴機(jī)關(guān)指控上訴人劉某甲、彭某構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪證據(jù)不足,不能認(rèn)定上訴人劉某甲、彭某有罪?！?/p>

在趙某某等人案中【（2016）冀0108刑初424號】：“從卷內(nèi)證據(jù)看,公安機(jī)關(guān)從被告人趙某某倉庫扣押的物品包括PPR管四種,型號分別為S3.2-D3.2*4.4-64...但是用于鑒別的樣品僅一種,型號為S3.2-D20*2.8;從趙某某倉庫扣押的管件共九種,分別為:等徑三通,規(guī)格為T20*20*20...的管件并不在公安機(jī)關(guān)所列扣押清單中,不能證實(shí)這兩種型號的管件屬趙某某倉庫中的管件?！弊詈笮袩o罪。

4、沒有銷售的貨物、貨值沒有達(dá)到15萬的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，辯無罪

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第八條第二款第(一)項(xiàng)的規(guī)定,假冒注冊商標(biāo)的商品尚未銷售,貨值金額在十五萬元以上的,應(yīng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪(未遂)定罪處罰。

對于假冒注冊商標(biāo)，有些只是有假冒的行為，假冒后的商品還沒有進(jìn)行銷售，此時(shí)就需要對未銷售的商品進(jìn)行價(jià)格的鑒定了。因?yàn)?，未銷售的商品，貨值要達(dá)到15萬元才能定罪量刑，而實(shí)務(wù)中，一些小作坊生產(chǎn)的商品，可能就很達(dá)不到15萬元的標(biāo)準(zhǔn)，那此時(shí)就是無罪的，只能做行政上的處罰，而不是刑事處罰。

那么這個(gè)貨值是需要進(jìn)行鑒定的，實(shí)務(wù)中當(dāng)事人被羈押以后，由于對法律知識的匱乏或其他原因，進(jìn)行一個(gè)范圍的供述，如貨值20萬左右；18萬左右；80萬左右...此時(shí)控方就會(huì)以供述的這個(gè)數(shù)額指控犯罪數(shù)額，但其實(shí)這里的問題也是非常大的。如果沒有其他證據(jù)進(jìn)行佐證，沒有貨物的來源、去處、具體數(shù)量、價(jià)格等關(guān)鍵事實(shí)，那么就屬于孤證，也是未查證的事實(shí)，那此時(shí)就應(yīng)當(dāng)按照事實(shí)不清、證據(jù)不足來進(jìn)行辯護(hù)。供述的數(shù)額就不能認(rèn)定為涉案金額。

在顏某燦案件中【（2018）粵03刑終974號】：“公訴機(jī)關(guān)對上訴人顏某燦銷售假煙16萬元左右的指控,只有上訴人顏某燦的口供,且只供述了大概的金額,沒有其他證據(jù)佐證已銷售假煙的來源、去處、具體數(shù)量、價(jià)格等關(guān)鍵事實(shí),該筆銷售金額依法應(yīng)不予認(rèn)定...本案尚未銷售的假煙貨值僅為67535元,未達(dá)到15萬元以上的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),故上訴人顏某燦不構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。”

5、改變后的標(biāo)識無論是與注冊商標(biāo)相比較還是與注冊商標(biāo)比較,均存在較大的變化和較為明顯的差異。辯無罪

根據(jù)刑法規(guī)定,假冒注冊商標(biāo)的商品,是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與注冊商標(biāo)所有人注冊商標(biāo)相同商標(biāo)的商品。我們團(tuán)隊(duì)在辦理案件的過程中曾經(jīng)遇到，行為人改裝甲廠商的A產(chǎn)品，但是改裝后產(chǎn)品的logo與外觀等與A產(chǎn)品沒有差異，同時(shí)也是不影響消費(fèi)者對A產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識。那么，此時(shí)也是無罪的。

根據(jù)《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第六條規(guī)定：具有下列情形之一，可以認(rèn)定為“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”：（一）改變注冊商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的；（二）改變注冊商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊商標(biāo)顯著特征的；（三）改變注冊商標(biāo)顏色的；（四）其他與注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。也就是說，公眾可以區(qū)分的，那么就不是相同的商標(biāo)。

在朱某某案中【（2016）鄂0102刑初669號】：“本案的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)在于,卓寶公司實(shí)際使用的商標(biāo)并不是注冊商標(biāo),而是對注冊商標(biāo)進(jìn)行了改變使用,改變使用的標(biāo)識系將注冊商標(biāo)中的“卓寶”文字加在注冊商標(biāo)的圖形下方,并在“卓寶”后加上“科技”二字,再將中“ZHUOBAO”更改為“JORBOATECHNOLOGY”。改變后的標(biāo)識無論是與注冊商標(biāo)相比較還是與注冊商標(biāo)比較,均存在較大的變化和較為明顯的差異,其顯然不是注冊商標(biāo),也不屬于“在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)”,上述兩被告人所假冒的商標(biāo)不屬于我國刑法第二百一十三條規(guī)定的“與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”

在否某某案中【（2016）粵01刑終21號】：“本案除了上訴人和同案人的供述曾提及破解打印機(jī)的加密程序外,沒有其他證據(jù)證實(shí)打印機(jī)加密程序被改動(dòng)的狀況?，F(xiàn)有證據(jù)不足以證實(shí)改裝后的打印機(jī)與原裝打印機(jī)之間在功能、外觀等方面存在實(shí)質(zhì)性差異,也不足以證實(shí)改裝行為已足以影響使用該商品的消費(fèi)者對三星電子株式會(huì)社注冊商標(biāo)的認(rèn)同?！?/p>

6、類似商品不屬于同一種商品，辯無罪

還有一種是在同一種種商品上使用相同商標(biāo)的行為，夸張一點(diǎn)舉例，如：“R”圖標(biāo)是乙公司用在生產(chǎn)食品上面的，現(xiàn)在甲公司將“R”商標(biāo)用在服裝上面，那么這種情況最多只是雙方的侵權(quán)關(guān)系，乙公司可以提起民事訴訟，進(jìn)行索賠，甲公司并不屬于假冒注冊商標(biāo)的商品。

對于“同一種商標(biāo)”的認(rèn)定，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部所印發(fā)的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第五條規(guī)定到：名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”?！懊Q”是指國家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊工作中對商品使用的名稱，通常即《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類》中規(guī)定的商品名稱?！懊Q不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。認(rèn)定“同一種商品”，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊商標(biāo)核定使用的商品和行為人實(shí)際生產(chǎn)銷售的商品之間進(jìn)行比較。

在江某甲案中【（2017）粵0104刑再2號】：“由于友莊公司銷售的DOMINO噴碼機(jī)及零配件、耗材與多米諾公司在商標(biāo)局注冊的G7××885號“DOMINO”商標(biāo)所核定使用的第九類所列商品不是同一種商品,因此,友莊公司銷售的DOMINO噴碼機(jī)及零配件、耗材不屬于刑事法律所述的假冒注冊商標(biāo)的商品,友莊公司的銷售行為不能認(rèn)定為銷售假冒注冊商標(biāo)的商品。檢察機(jī)關(guān)指控友莊公司實(shí)際經(jīng)營者原審被告人江某甲犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪,罪名不能成立。”

7、沒有侵犯注冊商標(biāo)，辯無罪

根據(jù)《商標(biāo)法》第五十六條規(guī)定：“注冊商標(biāo)專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊商標(biāo)和核定使用的商品為限”?！渡虡?biāo)使用許可合同備案辦法》第十一條第五項(xiàng)規(guī)定：“許可使用的商品超出了該注冊商標(biāo)核定使用的商品范圍的，商標(biāo)局將對相關(guān)商標(biāo)使用許可合同不予備案?！?/p>

從以上規(guī)定和商標(biāo)法可知，指控犯罪的商品必須以注冊商標(biāo)核定使用的商品范圍為限。倘若是被侵權(quán)人生產(chǎn)或者使用的商品種類，不構(gòu)成犯罪。同理，若是未注冊的商標(biāo)，也是不構(gòu)成犯罪的。

從前文可知，侵權(quán)的商標(biāo)必須是已經(jīng)注冊的。在這里我們可以延伸理解，如果商標(biāo)是在注冊過程中、被宣告無效、注冊商標(biāo)的有效期屆滿、商標(biāo)使用人與注冊商標(biāo)的不是同一人、行為人雖然沒有注冊但是在他人注冊前就已使用并具有一定的影響力、經(jīng)過許可。那么以上情形就不能認(rèn)定為犯罪。

8、經(jīng)營或者違法所得數(shù)額沒有達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于假冒注冊商標(biāo)罪的“情節(jié)嚴(yán)重”：（1）非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的；（2）假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的；（3）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定，單位實(shí)施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定的行為，按照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個(gè)人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的三倍定罪量刑。

如果非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額達(dá)不到追訴的標(biāo)準(zhǔn)，一般就不需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

因此，對于非法經(jīng)營的數(shù)額認(rèn)定就成了是否立案的關(guān)鍵點(diǎn)，那么實(shí)務(wù)中是如何認(rèn)定的？一般情況下是對扣押的實(shí)物進(jìn)行價(jià)值認(rèn)定，看銷售的流水記錄，再對銷售的流水及實(shí)物進(jìn)行結(jié)合認(rèn)定。而對于違法所得就是看獲利的，反之沒有銷售出去的產(chǎn)品就是沒有獲利，那就不能計(jì)入犯罪數(shù)額。另外，對于已經(jīng)銷售出去的數(shù)額還應(yīng)當(dāng)要減去成本等支出。

筆者見過的李某某案，就是銷售記錄沒有達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)，最終被無罪釋放。假冒注冊商標(biāo)罪的出罪關(guān)鍵之一就是經(jīng)營數(shù)額與違法所得的認(rèn)定。

9、對于普通的員工，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為為犯罪，辯無罪

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2004〕19號）第十六條：“明知他人實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運(yùn)輸、儲(chǔ)存、代理進(jìn)出口等便利條件、幫助的，以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處?！弊罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)[2011]3號）第十五條中關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪中共犯的規(guī)定，情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪。

實(shí)務(wù)中，如果行為人不是實(shí)際控制人、法定代表人，不參與公司的日常經(jīng)營管理和分紅，就不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。司法實(shí)踐中，基本上只是追究作為直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的實(shí)際控制人、法定代表人、股東的刑事責(zé)任。對于普通員工，一般不予追究。

另外，如果只是一般的普通員工，只是負(fù)責(zé)類似流水線作業(yè)的，不應(yīng)當(dāng)按照犯罪定罪處罰。

如在董某甲案中【晉檢公訴刑不訴(2020)1號】不起訴決定書認(rèn)為：“被不起訴人董某甲受其弟弟董某乙雇傭，聯(lián)系購買假冒注冊商標(biāo)的商品的包裝箱，但結(jié)算費(fèi)用由其弟弟董某乙負(fù)責(zé)；董某甲等人實(shí)施生產(chǎn)加工假冒注冊商標(biāo)的藍(lán)月亮等洗衣液，只掙取計(jì)件工資，未參與具體的經(jīng)營管理和分紅，屬于勞務(wù)活動(dòng)。故不起訴。”

綜上，對于行為人被指控假冒注冊商標(biāo)罪，應(yīng)當(dāng)圍繞犯罪構(gòu)成要件進(jìn)行辯護(hù)。另外，可以通過行為人主觀上不明知、達(dá)不到立案標(biāo)準(zhǔn)、行為人僅僅是普通員工、打掉鑒定書、沒有侵犯注冊商標(biāo)等方面進(jìn)行無罪辯護(hù)。而對于可以通過民事和行政手段進(jìn)行解決的，大可不必動(dòng)用刑事手段，浪費(fèi)司法資源。

以上內(nèi)容系廣東知恒（廣州）律所合伙人 律師張春，根據(jù)司法判例與實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)對《假冒注冊商標(biāo)罪—無罪辯點(diǎn)統(tǒng)計(jì)大全》的整理和匯總。希望對當(dāng)事人及家屬提供有用的幫助。

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作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經(jīng)濟(jì)犯罪案件辯護(hù)