被控集資詐騙罪，8個關(guān)于犯罪數(shù)額的認定及有效辯護策略——非法集資辯護11

作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經(jīng)濟犯罪案件辯護

注：本文原創(chuàng)，未經(jīng)許可，不得轉(zhuǎn)載

【引言】

2022年2月24日最高人民法院發(fā)布了《最高法發(fā)布新修改的非法集資刑事司法解釋》(以下簡稱《2022年非法集資解釋》)對集資詐騙罪的量刑規(guī)定為：集資詐騙數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當認定為‘數(shù)額較大’量刑標準是3年以下;數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當認定為‘數(shù)額巨大’，量刑標準是3-7年；數(shù)額特別巨大的，量刑在7年以上至無期。集資詐騙數(shù)額的認定就關(guān)系到行為人罪行能否成立、罪行輕重和刑罰的大小，所以對集資數(shù)額的認定及辯護的研究是很有必要的。下面我們就帶著8個關(guān)于集資詐騙罪的問題一起探討犯罪數(shù)額的認定及辯護問題。1.集資詐騙罪實際騙取的金額是如何認定的？2.案發(fā)前已經(jīng)歸還的數(shù)額是否要扣除？3.案發(fā)后已經(jīng)歸還的數(shù)額可以扣除嗎？4.關(guān)于集資詐騙罪的利息是如何認定的？5.重復投資的數(shù)額， 是否計入犯罪數(shù)額的總額？6.親友或者內(nèi)部人員的投資是 否屬于詐騙數(shù)額？7.為集資詐騙犯罪活動支出的費 用是否扣除？8.律師如何審查集資詐騙罪中的犯罪數(shù)額？

【正文】

1.集資詐騙罪實際騙取的金額是如何認定的?

2010年《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《2010年非法集資解釋》)第5條規(guī)定：“集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算。”2017年最高人民檢察院《關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問題座談會紀要》第17條規(guī)定，“集資詐騙的數(shù)額，應(yīng)當以犯罪嫌疑人實際騙取的金額計算。犯罪嫌疑人為吸收公眾資金制造還本付息的假象，在詐騙的同時對部分投資人還本付息的，集資詐騙的金額以案發(fā)時實際未兌付的金額計算。”

2.案發(fā)前已經(jīng)歸還的數(shù)額是否要扣除？

《2010年非法集資解釋》第5條規(guī)定，“集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除?！币虼?，對于行為人在案發(fā)前已歸還的數(shù)額，司法機關(guān)應(yīng)當予以扣除。

3.案發(fā)后已經(jīng)歸還的數(shù)額可以扣除嗎？

2017年最高人民檢察院《關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問題座談會紀要》第17條規(guī)定，“案發(fā)后，犯罪嫌疑人主動退還集資款項的不能從集資詐騙罪的金額中扣除，但可以作為量刑情節(jié)考慮”。因此，對于行為人案發(fā)后主動退還的集資款項，屬于退贓情節(jié)，是不能扣除的。因此，有家屬認為在案發(fā)后將所涉金額退還就“萬事大吉”，這是有難度的，案發(fā)后的退還只是作為量刑的考量情節(jié)而已。

4.關(guān)于集資詐騙罪的利息是如何認定的？

《2010年非法集資解釋》與《2022年非法集資解釋》規(guī)定：“行為人為實施集資詐騙活動而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當計入詐騙數(shù)額?！迸c返還本金不同，向投資人支付利息實際上是行為人對騙取資金的處分，利息是否計入又涉及到詐騙數(shù)額及贓款處理的問題等等。因此，對于支付利息。如果本金未歸還完畢，可予折抵本金。在有些案件中，行為人會預(yù)先扣除利息，由于集資詐騙罪是以實際騙取的數(shù)額計算為犯罪金額。因此，預(yù)先扣除的利息，是不能作為行為人的涉案金額的。還有關(guān)于集資參與人復利問題的認定，實務(wù)中，投資人所投入的資金，無論是本金還是利息，只要是案發(fā)時沒有收回來的，都是認定為被騙的數(shù)額。還有實際上集資參與人投的復利是來自于涉案平臺的其他參與人，實務(wù)中會出現(xiàn)重復計算的情形，該種情況是不計入詐騙數(shù)額的。

5.重復投資的數(shù)額，是否計入犯罪數(shù)額的總額?

實務(wù)中，部分平臺由于前期能夠正常兌付，比較穩(wěn)定，投資人在取走利息之后，又將本金繼續(xù)投入到該平臺，實際上還是原來的那筆本金，此種情形就屬于重復投資。2017年《最高人民檢察院關(guān)于涉及互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問題座談會紀要》中明確指出，“投資人在每期投資結(jié)束后，利用投資賬戶中的資金(包括每期投資結(jié)束后歸還的本金、利息)進行反復投資的金額應(yīng)當累計計算，但對反復投資的數(shù)額應(yīng)當做出說明?！?019年《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第5條規(guī)定：“非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計算。集資參與人收回本金或者獲得回報后又重復投資的數(shù)額不予扣除，但可作為量刑情節(jié)酌情考慮。”河南省高院，省檢察院和省公安廳在《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的指導意見》中明文規(guī)定“按非法吸收公眾存款罪定罪處理的案件，應(yīng)當按照集資的全部數(shù)額認定犯罪數(shù)額;針對同一集資本金，反復重復集資的，犯罪數(shù)額以原本金計算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額可以作為量刑的情節(jié)，酌情考慮?！币虼?，重復投資的金額是計入非法集資的犯罪數(shù)額的，但是量刑時司法機關(guān)會酌情考慮。實踐中，重復投資又常見于兩種情形，一種是涉案平臺體現(xiàn)在賬面上的資金，投資人未提取，那么此時就不應(yīng)當累計計算;一種是投資人在將第一筆資金的本息提取后，又重復地簽訂理財合同，那么該種情形就是累計計算的。所以辯護律師在發(fā)現(xiàn)有重復投資的情況，一定要及時的審查是什么類型的重復投資。

6.親友或者內(nèi)部人員的投資是否屬于詐騙數(shù)額?

2019年《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》第五條規(guī)定：“非法吸收或者變相吸收公眾存款構(gòu)成犯罪，具有下列情形之一的，向親友或者單位內(nèi)部人員吸收的資金應(yīng)當與向不特定對象吸收的資金一并計入犯罪數(shù)額：(一)在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的;(二)以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的;(三)向社會公開宣傳，同時向不特定對象、親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的?！标P(guān)于親友或者內(nèi)部人員的投資的數(shù)額問題，一般難以扣減。但是根據(jù)張律師的辦理類似案件的經(jīng)驗，行為人為親友謀利的角度拉親友投資，一般是不認定為詐騙數(shù)額的。因為，只有在確定行為人有非法占有親友投資款的時候，才能將親友的投資款認定為詐騙數(shù)額。有些案件中，親友主動找行為人幫忙投資，這種情形顯然行為人是不具備非法占有目的，則不應(yīng)計入騙取的數(shù)額。但是從辯護的角度來看，如果確實存在親友投資的情況，那么辯護律師可做不構(gòu)成集資詐騙罪的他罪辯護。

7.為集資詐騙犯罪活動支出的費用是否扣除?

《2010年非法集資解釋》與《2022年非法集資解釋》規(guī)定：“行為人為實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)費、回扣，或者用于行賄、贈與等費用，不予扣除。”2001年《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》規(guī)定：“對于行為人為實施金融詐騙活動而支付的中介費、手續(xù)費、回扣等，或者用于行賄、贈與等費用，均應(yīng)計入金融詐騙的犯罪數(shù)額。但應(yīng)當將案發(fā)前已歸還的數(shù)額扣除。”因此，行為人為集資而支出的費用是不予扣除的。

8.律師如何審查集資詐騙罪中的犯罪數(shù)額？

辯護律師在審查集資詐騙罪的犯罪數(shù)額時，應(yīng)當重點把握在案的客觀證據(jù)。審查犯罪嫌疑人/被告人的供述與辯解、員工的證人證言、被害人的詢問筆錄等言辭證據(jù);還有投資人的匯款憑證、銀行交易記錄、合同、擔保函、單位賬目資料、收條收據(jù)、宣傳推介材料、項目方案、會議記錄等書證;審計報告、司法鑒定意見、司法會計鑒定等;還有涉案平臺的服務(wù)器或存儲于第三方平臺的交易記錄等電子數(shù)據(jù)等等證據(jù)綜合認定集資詐騙罪的金額。
在對以上證據(jù)進行審查時，當在案的證據(jù)對行為人的非法集資金額存在合理懷疑時，應(yīng)當按照存疑時有利于被告人的原則進行認定。比如，當涉案平臺的交易數(shù)據(jù)、合同、財務(wù)會計憑證、司法會計鑒定意見的數(shù)據(jù)出現(xiàn)集資數(shù)額不一致時，應(yīng)當結(jié)合具體的情況，律師可提出選擇對被告人有利的數(shù)額，按照最低的進行認定。

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作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經(jīng)濟犯罪案件辯護